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審計環(huán)境對審計證據(jù)、合理的職業(yè)謹(jǐn)慎、公允反映、獨立性、審計方法、審計人員的道德行為等都具有內(nèi)在的、必然的影響。脫鉤改制后的會計師事務(wù)所具有更大的獨立性,然而其外部環(huán)境中的一些不利因素將影響高質(zhì)量的審計工作:
首先,有些企業(yè)在法人治理結(jié)構(gòu)上極易發(fā)生“內(nèi)部人”控制現(xiàn)象,當(dāng)審計人員與管理層出現(xiàn)意見分歧時,容易發(fā)生購買審計意見行為。其次,有些企業(yè)對會計信息弄虛作假,經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)使其串通某些審計人員作弊,出具虛假的審計報告。再者,有些企業(yè)缺乏高質(zhì)量的審計需求,在選擇會計師事務(wù)所時,只考慮審計費用,忽視會計師事務(wù)所的聲譽和執(zhí)業(yè)質(zhì)量。最后,當(dāng)會計市場供求失衡變?yōu)橘I方市場時,同行間無序、不正當(dāng)?shù)膼盒愿偁幘蜁儽炯訁枺姓深A(yù)的指定壟斷,經(jīng)濟(jì)拉攏的傭金回扣日益泛濫,會計師事務(wù)所就會面臨嚴(yán)峻的考驗和巨大的沖擊。
所以,開展高質(zhì)量的審計工作,離不開高效有序的審計環(huán)境。在良好的法制環(huán)境下的審計,其質(zhì)量肯定要高于法制程度不高條件下的審計,而注冊會計師行業(yè)法制化的進(jìn)程是一個長期的過程,需要不斷地發(fā)展和完善,需要社會各界的努力和配合,在規(guī)范審計工作、提高審計質(zhì)量的過程中更離不開高素質(zhì)審計人才。
二、會計師事務(wù)所人員素質(zhì)與高審計質(zhì)量的沖突
由于會計師事務(wù)所的業(yè)務(wù)忙季人員嚴(yán)重不足,淡季人員又無所事事,因此,許多會計師事務(wù)所都采取了忙季臨時招聘試用或兼職人員的辦法,這些人員的思想素質(zhì)、業(yè)務(wù)素質(zhì)和職業(yè)道德素質(zhì)等方面的情況參差不齊,一定程度上會降低會計師事務(wù)所的整體業(yè)務(wù)水平,有時甚至?xí)p害會計師事務(wù)所的整體形象。而會計師事務(wù)所的在職審計人員素質(zhì)不同程度上存在如下問題:
1、思想觀念有誤區(qū)。
沒有樹立“以質(zhì)量取勝”的良好思想作風(fēng),實際工作中,不注重審計質(zhì)量,偷工減時,片面認(rèn)為只要項目做得多就會給會計師事務(wù)所帶來巨大利益;為了節(jié)約審計成本,讓只接受過有限專業(yè)培訓(xùn),缺乏執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的新手擔(dān)當(dāng)重任;為了不失去客戶,對客戶管理層過于寬容,過分信賴客戶內(nèi)部審計的工作;為了開拓業(yè)務(wù),在對客戶的經(jīng)營業(yè)務(wù)不夠了解的情況下接受委托,一旦客戶管理層的誠信度不夠,遲早會影響到會計師事務(wù)所的信譽,甚至?xí)婕肮偎尽?/p>
2、業(yè)務(wù)水平不很高。
首先,知識面不寬。審計人員基本上都能較熟練地掌握會計、審計等專業(yè)知識及部分常用的經(jīng)濟(jì)法規(guī),對于較為特殊的行業(yè)的會計知識不太了解,真正懂得經(jīng)濟(jì)學(xué)原理的人很少。其次,知識的深度不夠。實際操作能力較強(qiáng),理論知識較為薄弱;國內(nèi)知識較為豐富,國際準(zhǔn)則及國際慣例等知識較為貧乏;對國際會計學(xué)界的新問題、新思路、新動向等了解不多。最后,知識的融會貫通能力較差。從發(fā)展的眼光看,注冊會計師行業(yè)的業(yè)務(wù)不應(yīng)只局限在年度審計業(yè)務(wù)上,更應(yīng)該擴(kuò)展到財務(wù)顧問、管理咨詢等方面。除了要具備知識的廣度和深度外,還要善于把知識融會貫通、靈活地運用。
3、職業(yè)道德失水準(zhǔn)。
會計師事務(wù)所將自身利益凌駕于實施高質(zhì)量審計帶來的公眾利益之上,聽命于客戶管理當(dāng)局甚至有求必應(yīng);審計人員對非常熟悉或信任的客戶不能保持適度的懷疑;當(dāng)客戶以更換會計師事務(wù)所相威脅時,會計師事務(wù)所為了生存以喪失職業(yè)道德為代價迎合客戶;有些審計人員對道德和非道德行為的界限認(rèn)識不清,不能堅持獨立、客觀、公正的原則,為了牟利會計師事務(wù)所采取各種不正當(dāng)?shù)氖侄握袛埧蛻簦粌H會計師事務(wù)所的信譽受到整個社會的質(zhì)疑,而且嚴(yán)重威脅著注冊會計師行業(yè)的生存和發(fā)展。
三、全面有效提高會計師事務(wù)所的人員素質(zhì)
知識經(jīng)濟(jì)時代的教育已呈現(xiàn)出終身化的趨勢,在職審計人員素質(zhì)的全面有效提高,不再是幾次短時間的培訓(xùn)、輔導(dǎo),而是必須要經(jīng)常地、系統(tǒng)化地進(jìn)行。
1、加強(qiáng)思想作風(fēng)建設(shè)。
同行間競爭是不可避免的,而會計師事務(wù)所應(yīng)始終堅持“以質(zhì)量求信譽,以信譽求發(fā)展”。要擺正和客戶的關(guān)系,對客戶做客觀分析,項目要有取舍,對風(fēng)險要做事前評估;從領(lǐng)導(dǎo)至每位員工都有明確的質(zhì)量責(zé)任制,并把質(zhì)量的考核與職務(wù)、工資、獎金掛鉤;配備高素質(zhì)審計人員,提高社會公信力;加強(qiáng)專業(yè)隊伍的思想作風(fēng)建設(shè),從精神面貌、職業(yè)道德、職業(yè)紀(jì)律、管理水平、社交能力等諸多因素入手,構(gòu)筑自身的文化內(nèi)涵。
2、提高業(yè)務(wù)素質(zhì)水平。
在人員聘用上,要嚴(yán)把進(jìn)人素質(zhì)關(guān),全部要求大學(xué)本科以上的會計和審計專業(yè)學(xué)歷,不僅注重學(xué)識、經(jīng)驗、業(yè)務(wù)水平,同樣注重思想作風(fēng)、道德品質(zhì);要體現(xiàn)用人價值關(guān),只有用足用好人才,會計師事務(wù)所才能出業(yè)績、出效益。在人員培訓(xùn)上,審計人員應(yīng)加強(qiáng)自身修養(yǎng),注重業(yè)務(wù)實踐的鍛煉;會計師事務(wù)所要真正重視審計人員的后續(xù)培訓(xùn),如上崗培訓(xùn)所有業(yè)務(wù)人員,及時全面地掌握必需的政策法規(guī),執(zhí)業(yè)規(guī)范、執(zhí)業(yè)技能及職業(yè)道德要求;不定期舉辦國際會計師講座,與國外會計師事務(wù)所合作,學(xué)習(xí)他們先進(jìn)的審計方法和風(fēng)險意識;選拔一批人員到國外的會計師事務(wù)所學(xué)習(xí);定期召開人員經(jīng)驗交流會,對專業(yè)人員進(jìn)行案例教育。在人員晉升上,搞好質(zhì)量獎罰機(jī)制,讓加薪、晉級與其審計項目的質(zhì)量評分直接掛鉤,質(zhì)量分比重大于業(yè)務(wù)數(shù)量分。
3、營造誠信大環(huán)境。
當(dāng)巨額的經(jīng)濟(jì)利益與嚴(yán)肅的道德規(guī)范發(fā)生碰撞時,只有潛移默化的誠信教育,才能使天平傾向道德規(guī)范,誠信教育應(yīng)當(dāng)從全社會抓起。政府有關(guān)部門應(yīng)加大宣傳力度,使企業(yè)充分認(rèn)識到社會審計的目的、重要性及企業(yè)自身的會計責(zé)任,并建立健全各種配套的法律法規(guī),嚴(yán)肅查處一批屬于會計責(zé)任的違規(guī)企業(yè),為會計師事務(wù)所創(chuàng)造一個誠信的執(zhí)業(yè)環(huán)境;審計人員只有不斷提高職業(yè)道德水平,按德辦事,才能真正樹立會計師事務(wù)所在社會公眾中應(yīng)有的威信和形象。
會計師事務(wù)所只有以人才為起點,逐步完善人才激勵機(jī)制和競爭機(jī)制,實現(xiàn)人才發(fā)展的良性循環(huán),才是提高自身執(zhí)業(yè)能力最基本的有效途徑。
論文關(guān)鍵詞:高質(zhì)量審計高素質(zhì)人才全面有效
事業(yè)單位人事制度改革是事業(yè)單位改革成敗的關(guān)鍵,它甚至影響到整個市場經(jīng)濟(jì)體制的全局改革。我國事業(yè)單位人事制度改革發(fā)展存在著不少障礙,在改革用人制度、改革人才進(jìn)出、改革工資分配及社會保障等方面都存在問題,我國都應(yīng)進(jìn)行努力改革,形成一個良好機(jī)制。
一、事業(yè)單位人事制度改革中的主要障礙
(一)改革觀念存在誤區(qū)
我國事業(yè)單位人事制度改革的思想和認(rèn)識不統(tǒng)一,這是改革的最大阻力。任何一次、任何組織的改革在剛開始不可能立刻帶給人們好處,甚至有時會帶給一部分人利益的較大觸動。“逐步取消事業(yè)單位的行政級別,不再按行政級別確定事業(yè)單位人員的待遇”意味著要與舊機(jī)制告別,對個人利益的觸動是造成事業(yè)單位人員在人事制度改革中抵制行為的重要方面,利益即是人們行為的根本。事業(yè)單位是擠破腦袋都愿意求的安穩(wěn),因此他們怕麻煩、怕變數(shù),繼續(xù)“混日子”似乎是最好的選擇。這些都束縛了人們改變現(xiàn)狀的思想,不自覺地影響、排斥改革。
(二)改革措施不具體
我國事業(yè)單位的人事制度改革只注重喊口號、搞宣傳,但落實到具體的各個步驟和措施,就非常不具體、不清晰。僅靠國家提出的基本思路、基本線路,或者是所講的“脫鉤、分類、放權(quán)、搞活”的方針是遠(yuǎn)不夠的,改革不僅僅是簡單的精簡人員、改動工資、改變編制,改革更是要激發(fā)事業(yè)單位的活力。所以沒有具體的措施就使事業(yè)單位的職工缺乏改革的積極性,帶著抵觸心理甚至反感、反抗改革。
(三)改革缺乏確立有效的分配激勵制度
我國事業(yè)單位的收入分配制度,包括職工勞動酬勞這類物質(zhì)功能,還包括刺激員工努力工作的精神功能。一直以來,事業(yè)單位分配制度有著平均主義風(fēng)格,即單位的工作人員,甚至是單位、部門之間,工作內(nèi)容不論多少、難度大小、貢獻(xiàn)多寡,幾乎他們的工資等級級差微之甚微。這使得員工認(rèn)為干多干少都一樣、認(rèn)真與否都一樣、速度快慢都一樣、把事情做對做錯都一樣,喪失了工作的積極性。
(四)改革缺少對先進(jìn)經(jīng)驗的借鑒
各事業(yè)單位相應(yīng)國家人事制度改革的號召,積極推進(jìn)改革,但是這些改革仍存在探索的初步階段,只停留在局部、片面的試點進(jìn)行,而且都是由各單位自主進(jìn)行的,這就缺少了很多先進(jìn)經(jīng)驗的借鑒,這是一個弊端,致使各單位和部門走了很多彎路也未能及時解決實踐中的難題,甚至增加了不少的新題,導(dǎo)致口號喊的很響亮、效果很差,會給職工帶來疑惑,也會給民眾帶來失望。
二、深化事業(yè)單位人事制度改革的建議和對策
(一)更新觀念
事業(yè)單位的工作人員應(yīng)更新改革觀念,認(rèn)真對待變革。要正確認(rèn)識人事制度的變革逐漸取消事業(yè)單位的行政式的級別設(shè)置,工作人員的待遇不再對人不對事來設(shè)置了,要真正筑構(gòu)一套適應(yīng)事業(yè)單位實際情況的工資、酬勞體系。科學(xué)了解推行的首長負(fù)責(zé)制,領(lǐng)導(dǎo)部門的人員的上任要求采取委任、聘任、招標(biāo)等靈活多樣的形式,這樣就會更加增強(qiáng)其積極性和責(zé)任心,挖掘和存留優(yōu)秀人才,激發(fā)全體工作人員的工作熱忱和激情,加強(qiáng)改革的動力,提高改革效率。
(二)堅持持續(xù)性改革
堅持遞進(jìn)原則、不斷深化,對于事業(yè)單位人事制度的改革是非常必要的。例如對于社會公益性事業(yè)單位,政府對其改革提出指導(dǎo)性意見,并對其進(jìn)行監(jiān)督。可以對其任務(wù)的完成、領(lǐng)導(dǎo)的考核情況進(jìn)行監(jiān)督和評價,以此作為獎懲依據(jù)對其單位或部門的改革深化和持續(xù)進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)。又如,對于生產(chǎn)經(jīng)營類事業(yè)單位,公共財政應(yīng)不撥款給這類單位,哪怕個別部門,生產(chǎn)經(jīng)營類的事業(yè)單位的業(yè)務(wù)所需財款,應(yīng)自己想辦法解決。在人事管理方面采用企業(yè)用人和分配制度,也即轉(zhuǎn)制---取消事業(yè)編制。持續(xù)性的、漸進(jìn)式的改革,不會給員工很大沖擊,慢慢會得到合理的補(bǔ)償,改革才能持續(xù)下去。
(三)建立形式多樣、自主靈活的分配激勵機(jī)制
收入分配機(jī)制的建立和完善是加強(qiáng)改革力度不可或缺的一部分。改革要注重形式多樣、靈活彈性的機(jī)制的構(gòu)建,例如要充實尖端技術(shù)崗位及特殊崗位的津貼辦法,對專業(yè)技術(shù)和管理人員實行“一級一薪”,定期升級績效工資。按《關(guān)于事業(yè)單位實行崗位績效工資制的指導(dǎo)意見》要求,要合理拉開不同崗位的分配檔次。同時,還要定期或不定期的進(jìn)行考核和監(jiān)督,逐步實行一流人才、一流業(yè)績、一流報酬的分配機(jī)制,從而調(diào)動員工的積極性,逐步促進(jìn)各種資源合理利用。
(四)建立多層次、多形式的未聘人員安置制度
人事制度改革中不可避免的存在落聘人員、未聘人員的安置制度的問題。改革,就是要往好的方向發(fā)展,就是要去除不穩(wěn)定的情況,因此要制定完善的未聘人員安置的制度,給員工以足夠的安全感和出路。首先,內(nèi)部能解決的問題,堅持內(nèi)部消除。實行多層次多形式的未聘人員安置制度,可以采取多種渠道,例如拓展新的產(chǎn)業(yè)或者崗位以吸收更多的未聘人員。其次,單位內(nèi)部解決不了的,要創(chuàng)造條件妥善安置。例如依靠事業(yè)單位本身的地位和獲取信息的實力,為未聘人員提供更多的信息;設(shè)置未聘人員安置辦公機(jī)構(gòu),對其進(jìn)行培訓(xùn)、充電、提供再就業(yè)機(jī)會,為員工再就業(yè)打好知識基礎(chǔ)。
參考文獻(xiàn):
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一、司法變化的引起
二、司法變化的表現(xiàn)方面
1、救濟(jì)項目、救濟(jì)數(shù)額的困惑與解決 2、史無前例地出臺地方司法制度 3、舉證責(zé)任的傾斜 4、審判公開與判決書論證判決理由 5、上級法院與下級法院相互拉動與推動 6、初步形成人身損害救濟(jì)法律制度的新模式
三、司法變化的特點
1、廣泛性與普遍性 2、突破性與試探性 3、人本主義特點 4、與道德領(lǐng)域的融合性 5、以我為主的觀念性與強(qiáng)大的趨勢性 6、與體制改革的互動性 7、專家辦案的特點 8、判例起到了重要作用
四、司法變化對相關(guān)領(lǐng)域的推動
1、對衛(wèi)生部門的推動 2、對教育部門的推動 3、對公安部門的推動 4、對餐飲、旅游、客運等服務(wù)行業(yè)的推動 5、將推動保險業(yè)的發(fā)展 6、推動基本法的完善 7、推動司法獨立與整體排除外來干預(yù) 8、引起和推動人身平等權(quán)利在法律救濟(jì)中的實現(xiàn),完善法律思想體系 9、推動和完善社會評價體系
五、局部謹(jǐn)慎與困惑(二)困惑 1、醫(yī)患關(guān)系是否消費關(guān)系 2、醫(yī)療事故與交通事故在救濟(jì)方面存在較大的差異 3、企業(yè)職工受損害與個體雇員受損害在救濟(jì)上有明顯不同 4、對國內(nèi)、涉外的救濟(jì)仍有較大的差異
六、律師在司法變化中如何體現(xiàn)自身價值
人身損害的法律救濟(jì)通常包括協(xié)商救濟(jì)、行政救濟(jì)和司法救濟(jì)三種方式。其中,司法救濟(jì)由于國家強(qiáng)制效力最高、救濟(jì)程序最具公正性、救濟(jì)手段最全面、救濟(jì)范圍最廣泛等特點,而對其他方式的救濟(jì)具有指導(dǎo)和決定意義。
近些年來,尤其是近兩年多來,人身損害救濟(jì)問題在司法實踐中受到了廣泛的關(guān)注。這種關(guān)注程度在中國大陸幾千年的法制史上是從未有過的。可以說,在中國,正在發(fā)生著人本主義的司法變化。這種司法變化適時地,也是自然而然地順應(yīng)了社會的發(fā)展,又以人們多少感覺意外的速度推動著法律思想體系乃至整個社會評價體系的完善。這種速度在具有較大合理性的同時,不可避免地帶有些許試探性。但無論如何,這兩方面的特性,在法律界看來,在相關(guān)服務(wù)行業(yè)以外的社會各界看來,都是那么的順理成章。作為律師,基于法律學(xué)人和法律服務(wù)者的雙重身份,沒有任何理由對這種司法變化無動于衷。有鑒于此,筆者擬通過本文的論述,概括性地發(fā)表實踐體會和理論觀點與大家交流,以便更好地服務(wù)于社會,服務(wù)于法治建設(shè)。
一、司法變化的引起
在人身損害救濟(jì)方面,我國原有的法律制度集中于《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》。《民法通則》第119條列舉了人身損害救濟(jì)的基本范圍,其他條款規(guī)定了一些承擔(dān)賠償責(zé)任的情形和補(bǔ)償責(zé)任的情形。除此之外,《刑法》第36條規(guī)定:由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的,應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失。 上述社會輿論的發(fā)展、部門立法和地方立法的發(fā)展和困惑,不斷將人們的視線引向司法實踐,整個社會在期待司法界能夠順應(yīng)社會發(fā)展的需要,在人身損害救濟(jì)的司法制度上出現(xiàn)積極的變化。各地法院在這種大環(huán)境和背景下,相繼有所創(chuàng)新,出現(xiàn)了有較大影響的判例。其中,北京和湖北的變化引起較多的關(guān)注。1997年9月9日,北京市第一中級人民法院在全國同類案件中首次作出高額判決:8歲男孩許諾因觸電致雙臂截肢被法院一審判決獲賠206萬元;2000年5月,湖北省高級人民法院終審判決省人民醫(yī)院因護(hù)理新生兒過錯賠償孿生幼兒后續(xù)治療康復(fù)費、精神損失費等損失高達(dá)290萬余元⑥。 以上人身損害救濟(jì)司法制度發(fā)展變化的軌跡顯示出了:市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展引起社會對法律制度發(fā)展的要求、部門立法的突破性發(fā)展為社會輿論提供進(jìn)一步的依據(jù)、社會輿論監(jiān)督與地方性法規(guī)交織進(jìn)展與困惑逐漸引起司法界對原有人身損害救濟(jì)法律制度的否定與形成新的理解的主線。
二、司法變化的表現(xiàn)方面
概括地講,近些年來的人身損害救濟(jì)司法變化主要表現(xiàn)在以下六個方面:
1、救濟(jì)項目、救濟(jì)數(shù)額的困惑與解決。救濟(jì)項目的困惑主要體現(xiàn)在死亡補(bǔ)償費與精神損害撫慰金上。
關(guān)于救濟(jì)項目。
⑴由于《民法通則》第119條等條款用列舉的方式并沒有直接規(guī)定死亡補(bǔ)償費的賠償,而在特別法及行政法規(guī)如《消費者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《國家賠償法》、《交通事故處理辦法》中又規(guī)定了死亡補(bǔ)償費(死亡賠償金)。這就使人的生命價值在損害救濟(jì)方面產(chǎn)生了不公平的現(xiàn)象,并且不公平程度非常明顯。針對這方面的困惑,各地高級人民法院制定了一些統(tǒng)一性的規(guī)定⑦,規(guī)定所有人身損害賠償案件,包括醫(yī)療糾紛案件,造成死亡的,均賠償死亡補(bǔ)償費(死亡賠償金)。
⑵精神損害撫慰金上,包括致殘的和致死的撫慰金。各地法院主要通過具體判例解決這方面的困惑。各地關(guān)于精神損害撫慰金的判例,假以媒體的報道,出現(xiàn)了救濟(jì)數(shù)額和適用范圍競相攀升的司法現(xiàn)象。在總結(jié)各地高級人民法院的相關(guān)司法制度的基礎(chǔ)上,最高人民法院于2001年3月出臺《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》,使精神損害撫慰金的救濟(jì)幾乎涵蓋所有較為嚴(yán)重的人身損害案件;規(guī)定精神損害的救濟(jì)數(shù)額根據(jù)受訴法院所在地平均生活水平等六方面因素確定。同時,最高人民法院把精神損害撫慰金在某些領(lǐng)域定義為殘疾賠償金和死亡賠償金。難免產(chǎn)生新的困惑:《消費者權(quán)益保護(hù)法》等規(guī)定了殘疾者生活補(bǔ)助費與殘疾賠償金并用;其他法律法規(guī)如《道路交通事故處理辦法》只規(guī)定殘疾者生活補(bǔ)助費(死亡補(bǔ)償費),是否還要另有精神損害撫慰金?對此,各地基層法院的理解至今不同。
關(guān)于救濟(jì)數(shù)額。
救濟(jì)數(shù)額的困惑亦主要體現(xiàn)在傷殘補(bǔ)助費(死亡補(bǔ)償費)與精神損害撫慰金上。⑴就傷殘補(bǔ)助費(死亡補(bǔ)償費)而言,按照什么標(biāo)準(zhǔn),是居民平均生活費、職工工資、生活困難補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn),抑或最低生活補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn),各地司法制度并不一致。不惟如此,救濟(jì)年限也大有差異。主流司法制度在救濟(jì)年限上有參照國家賠償法的20年固定年限式(幼兒和老年人適當(dāng)減少)和可能生存年限式兩種。目前,在賠償參照標(biāo)準(zhǔn)和年限上主要限于各高級人民法院轄區(qū)內(nèi)的統(tǒng)一,不再細(xì)分到按照具體地市縣的標(biāo)準(zhǔn)。⑵在精神損害撫慰金的救濟(jì)方面,各高級人民法院司法制度的變化近兩年主要體現(xiàn)在限定最高額上。各地在10萬元限額的較多。
以上計算標(biāo)準(zhǔn)的各不相同,體現(xiàn)了司法變化從各個角度對人身權(quán)利這一最基本的私權(quán)利的關(guān)懷。與此同時,各地法院還按照最高人民法院的指示和倡導(dǎo),紛紛組織相關(guān)業(yè)務(wù)法官集中學(xué)習(xí)理論知識,從理論根源上尋求解決法律適用問題的途徑,提高法官的專業(yè)水平。
2、史無前例地出臺地方司法制度。 最高人民法院于1999年10月在武漢召開全國民事案件審判質(zhì)量工作座談會,會議紀(jì)要對人身損害司法救濟(jì)問題予以了原則性的指導(dǎo)⑨。重點仍然放在各地司法制度的制定和完善上。最高人民法院的業(yè)務(wù)指導(dǎo)書刊把這類地方司法變化的成果刊登在“審判工作前沿”專題下進(jìn)行全國推廣。
從法律規(guī)范的種類上講,地方法院并沒有制定司法解釋的權(quán)限。然而,我國法律制度的特點又決定了地方司法在法律制度存在空白、社會問題又急需司法作出權(quán)威性評判的時候,應(yīng)當(dāng)有所探索。盡管這種探索在中國史無前例。
3、舉證責(zé)任的傾斜。
地方司法在制定實體救濟(jì)制度的同時,還在訴訟證據(jù)的規(guī)則方面制定統(tǒng)一的司法制度,注重從程序上救濟(jì)人身損害糾紛中的弱勢方。其中,北京市高級人民法院2001年10月1日起實施《關(guān)于辦理各類案件有關(guān)證據(jù)問題的規(guī)定(試行)》。該規(guī)定涵蓋民事訴訟、刑事訴訟和行政訴訟三大訴訟領(lǐng)域,具有典型的代表性。
4、審判公開與判決書論證判決理由。
人身損害救濟(jì)司法變化與審判公開制度變化相結(jié)合,出現(xiàn)了在判決書中全面論證判決理由的趨勢。這種判決理由的論證,包括具體的事實認(rèn)定、證據(jù)認(rèn)定、各方當(dāng)事人觀點引述與概括、法律適用、價值取舍的根據(jù)等方面,把法官對事實的認(rèn)識和對法律精神含義的理解等思維活動全面而清晰地展示在裁判文書里,既充滿理性的光彩又包含人性的關(guān)懷。這也是前所未有的。法律文書的規(guī)范化制作和推廣活動給人身損害救濟(jì)的司法實踐帶來了救濟(jì)文書上明顯的變化。
5、上級法院與下級法院相互拉動與推動。
這方面的司法變化主要體現(xiàn)在判例的價值上。下級法院的判例在許多新的領(lǐng)域,如醫(yī)療損害、消費損害等領(lǐng)域,尤其是精神損害的救濟(jì)上,推動了最高司法的發(fā)展變化,形成了司法解釋;上級法院對下級法院的拉動,主要體現(xiàn)在中級以上法院對基層法院的拉動上:基層法院的法官學(xué)術(shù)結(jié)構(gòu)上相對薄弱,在人身損害救濟(jì)的變化上表現(xiàn)相對遲緩。上級法院適用新標(biāo)準(zhǔn)的判例對下級法院有著決定性的拉動作用。
關(guān)于判例的指導(dǎo)作用,2002年10月天津市高級人民法院頒布《關(guān)于在民商事審判中實行判例指導(dǎo)的若干意見》,具有典型意義。
6、初步形成人身損害救濟(jì)法律制度的新模式。
雖然全國范圍內(nèi)統(tǒng)一的人身損害救濟(jì)法律制度尚未出臺,但各地的司法變化在最高人民法院頒布《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》之后趨向基本統(tǒng)一。救濟(jì)的數(shù)額方面各地同以前相比有所接近;適用的救濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)也接近于以居民平均生活費為依據(jù)。這給受害者在實體法律關(guān)系上、在救濟(jì)程序上提供了更多、更靈活的選擇,不必拘泥于行政救濟(jì)或其他救濟(jì)。其中,醫(yī)療損害救濟(jì)表現(xiàn)得尤為突出。盡管《醫(yī)療事故處理條例》實施還不滿一年,醫(yī)療損害的受害人在選擇救濟(jì)模式時還是較多地選擇司法救濟(jì)確定的模式。
三、司法變化的特點
近幾年人身損害救濟(jì)的司法變化,主要有以下八個方面的特點:
1、廣泛性與普遍性。
由于人身損害的司法救濟(jì)關(guān)系到人的最基本權(quán)利的損害救濟(jì),受到社會關(guān)注的程度很高。各地的司法制度,包括具體判例的制度和統(tǒng)一規(guī)定的制度都發(fā)生了變化。
救濟(jì)項目更趨于全面。各地除了死亡補(bǔ)償費(死亡賠償金)等有了本地域范圍內(nèi)的統(tǒng)一制度外,精神損害救濟(jì)有較大發(fā)展,基本涵蓋了犯罪損害以外的所有人身損害救濟(jì)領(lǐng)域。
2、突破性與試探性。
這方面的特點主要體現(xiàn)在地區(qū)差異性與允許各自為戰(zhàn)上。在救濟(jì)的年限上,北京地區(qū)的人身損害司法已經(jīng)建立可能生存年限的救濟(jì)制度,其他地區(qū)的人身損害司法主要為固定年限的救濟(jì)制度;在計算標(biāo)準(zhǔn)上,各地分別適用人均生活費、基本生活費、職工年平均工資等,仍然存在著較大的差異。尚未形成全國的統(tǒng)一。
3、人本主義特點。
近年來人身損害救濟(jì)司法變化整體上更趨于人性化,注意對以生命權(quán)和健康權(quán)為核心的私權(quán)利的保護(hù)。相對于已往的國家本位、制度本位而言,人身損害救濟(jì)的司法變化最能體現(xiàn)法律的理性與人本主義內(nèi)涵。
4、與道德領(lǐng)域的融合性。
社會價值取向引入判決書,是公眾道德觀念融合進(jìn)司法的一個體現(xiàn)。對現(xiàn)行法律制度的適用取舍,如《醫(yī)療事故處理條例》的參照與否,既體現(xiàn)了法律的理性又包含著道德的選擇。最高人民法院在其組織的學(xué)習(xí)活動中明確強(qiáng)調(diào)道德的引進(jìn)⑩。
5、以我為主的觀念性與強(qiáng)大的趨勢性。
這次人身損害救濟(jì)的司法變化,充分體現(xiàn)了法律自身運動的要求。法律自身的完整性和公正性、公平性,要求具體法律制度條文前后一致、不同淵源的法律規(guī)定基本一致,要求在基本的人身權(quán)益上有充分的體現(xiàn)和實現(xiàn)。人身損害救濟(jì)制度在立法和行政存在空白時,司法責(zé)無旁貸地承擔(dān)起完善法律制度的任務(wù),對法律法規(guī)予以補(bǔ)充與沖擊,展現(xiàn)了司法對自身的尊重與信任。一方面,證據(jù)規(guī)則自成體系且十分充實的內(nèi)容體現(xiàn)了司法活動程序公正的特點;另一方面,對不一致于法律的法規(guī)規(guī)章,完全采取不予理睬的態(tài)度。形成了強(qiáng)大的、不可逆轉(zhuǎn)的司法變化趨勢。
6、與體制改革的互動性。
計劃經(jīng)濟(jì)體制遺留下來的大量事業(yè)單位制度亟需改革,以適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。而現(xiàn)實中,包括醫(yī)療、教育在內(nèi)的事業(yè)單位體制改革進(jìn)展緩慢。人身損害救濟(jì)的司法變化體現(xiàn)了主動性與靈活性,必然對體制改革提出適應(yīng)的要求并產(chǎn)生拉動作用。體制改革的進(jìn)步也將會推動司法乃至立法的進(jìn)一步變化。
7、專家辦案的特點。
不僅從判決書的論證中能夠領(lǐng)略到法官專家辦案的風(fēng)采,而且從業(yè)務(wù)審判庭上,近年來作了分工。人身損害救濟(jì)案件有了專門的審判庭。這里的法官大都是新時代的學(xué)生出身,加以近年來的集中學(xué)習(xí)提高,具有了較高的理論水準(zhǔn)。與已往司法體制恢復(fù)與緩慢發(fā)展時期相比,明顯形成了專家辦案的新景觀,展示了司法變化的新力量。
8、判例起到了重要作用。
這一點,在前文“上級法院與下級法院相互拉動與推動”的變化表現(xiàn)中已論述。
四、司法變化對相關(guān)領(lǐng)域的推動
1、對衛(wèi)生部門的推動。
[size=4]推動醫(yī)療事故處理行政法規(guī)的修改,對醫(yī)療機(jī)構(gòu)的計劃經(jīng)濟(jì)體制產(chǎn)生沖擊。
2、對教育部門的推動。
使教育者更加自覺地關(guān)注受教育者的人身安全與生命健康,使教育者不僅向受教育者傳授學(xué)業(yè)知識,而且進(jìn)行自我保護(hù)和生存能力教育,更加體現(xiàn)人性關(guān)愛。推動教育行為的規(guī)范化,推動教育體制的改革。
3、對公安部門的推動。
對交通人身損害行政救濟(jì)產(chǎn)生推動。2003年5月,湖南全國首例交警遲延作為案一審判決交警承擔(dān)賠償責(zé)任。交通人身損害行政救濟(jì)制度的發(fā)展目前尚限于精神損害救濟(jì)方面的局部地區(qū)。廣東省法院公安廳聯(lián)合發(fā)文賦予不封頂?shù)木駬嵛烤葷?jì)。
當(dāng)前的司法變化已經(jīng)對交通損害行政救濟(jì)的年限和程序提出了質(zhì)疑。進(jìn)一步的司法變化將推動其發(fā)展變化。
4、對餐飲、旅游、客運等服務(wù)行業(yè)的推動。
司法變化對它們提出了保證接受服務(wù)者人身安全等方面在服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)質(zhì)量上的要求,推動其提高服務(wù)水平。
5、將推動保險業(yè)的發(fā)展。
高額的救濟(jì)判例一方面為保險業(yè)擴(kuò)大了市場;另一方面將推動其改革保險制度。
6、推動基本法的完善。
一方面為基本法的修訂提供經(jīng)驗,另一方面推動民法典、證據(jù)法等基本法的完善與建立。與西方法學(xué)家思想家對西方法律的創(chuàng)立發(fā)展起到的作用相比,中國采取成文法的體制多少限制著法學(xué)家能夠發(fā)揮的作用。近年來的人身損害救濟(jì)方面的司法變化為完善立法提供了嶄新的實驗基地和發(fā)展途徑。
7、推動司法獨立與整體排除外來干預(yù)。
司法變化體現(xiàn)了司法自身的價值,有利于司法獨立與整體排除外來干預(yù),同時有利于社會機(jī)制與國家體制的完善。
8、引起和推動人身平等權(quán)利在法律救濟(jì)中的實現(xiàn),完善法律思想體系。
司法變化一方面通過各地判例引出了人身權(quán)利的平等問題,另一方面,問題的解決將推動法律思想體系的形成、完善與發(fā)展。
9、推動和完善社會評價體系。
司法變化促使行政執(zhí)法主體重新衡量行政侵權(quán)和行政救濟(jì)不當(dāng)?shù)拇鷥r,對依法行政產(chǎn)生推進(jìn)作用;給普通民眾就傷害行為可能面臨的法律后果提供評價依據(jù),使其由自發(fā)激化矛盾轉(zhuǎn)向避開與放棄糾紛,從根源上有利于社會穩(wěn)定。引導(dǎo)人們自覺選擇法律評價。
五、局部謹(jǐn)慎與困惑
(一)局部謹(jǐn)慎:
1、刑事司法在人身損害救濟(jì)上謹(jǐn)小慎微。①無精神損害救濟(jì),遺留有人身損害救濟(jì)上的國家本位痕跡:認(rèn)為國家對犯罪者判刑能夠救濟(jì)受害者的精神損害。2002年7月最高人民法院《關(guān)于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》規(guī)定“對于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行為而遭受精神損失提起的附帶民事訴訟,或者在該刑事案件審結(jié)以后,被害人另行提起精神損害賠償民事訴訟的,人民法院不予受理”。較大的變化僅僅體現(xiàn)在賦予民事賠償以選擇空間上:受害者可以單獨提起民事訴訟以充分實現(xiàn)傷殘(死亡)補(bǔ)償費的救濟(jì),也可以選擇附帶民事訴訟利用侵害人量刑的壓力促使其妥協(xié)而突破現(xiàn)有法定標(biāo)準(zhǔn)賠償。但另一方面又恰恰質(zhì)疑了附帶民事訴訟的必要程度,使附帶民事訴訟成為可有可無的程序。②醫(yī)療事故罪適用規(guī)則沒有體現(xiàn)變化。已往的一般做法是衛(wèi)生行政管理機(jī)關(guān)下屬的醫(yī)療事故鑒定委員會鑒定認(rèn)為屬于一定級別的責(zé)任事故后,公安機(jī)關(guān)才立案偵查醫(yī)療事故犯罪。按照現(xiàn)行的《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定,醫(yī)學(xué)會的事故鑒定不再區(qū)分責(zé)任事故和技術(shù)事故。對醫(yī)療責(zé)任事故的鑒定權(quán)轉(zhuǎn)移到了公安、法院,還是已經(jīng)取消?沒有具體規(guī)定。
2、行政賠償中“間接損失”不賠償?shù)闹贫葲]有發(fā)展。
3、交通事故損害的司法救濟(jì)變化較少。①精神撫慰金沒有普遍涉及。廣東省法院公安廳聯(lián)合發(fā)文賦予不封頂?shù)木駬嵛烤葷?jì)只屬于個例。②責(zé)任認(rèn)定方面基本未觸及交警的特權(quán)。
4、人身損害司法鑒定程序缺乏應(yīng)有的細(xì)化。突出表現(xiàn)在鑒定機(jī)構(gòu)人為拖延時間、貽誤救濟(jì)時機(jī)、擴(kuò)大受害者損失等問題上,司法上沒有有效避免的措施。
5、殘后護(hù)理費的救濟(jì)年限未全面發(fā)展。對嚴(yán)重殘疾,生活完全不能自理的,除北京地區(qū)外,通常救濟(jì)評定傷殘等級前的護(hù)理費和定殘后的生活補(bǔ)助費。而對于定殘后的護(hù)理費用,沒有確定的救濟(jì)年限,很多是不予救濟(jì)。
(二)困惑
1、醫(yī)患關(guān)系是否消費關(guān)系。司法對此尚無定論。事故鑒定中行政干預(yù)民事糾紛的性質(zhì)依然存在。由于醫(yī)療事故鑒定采用集體表決的方式進(jìn)行,鑒定人出庭接受質(zhì)證的可能性與接受質(zhì)證的能力成為問題。鑒定的必要性受到質(zhì)疑。
2、同屬于過失事故,醫(yī)療事故與交通事故在人身損害法律救濟(jì)方面存在較大的差異。
3、勞動用工合同關(guān)系人身損害救濟(jì)方面,企業(yè)職工受損害與個體雇員受損害在救濟(jì)程序與救濟(jì)數(shù)額上有明顯不同。企業(yè)職工受損害的司法救濟(jì)以行政救濟(jì)(勞動仲裁)為前置條件。
4、對國內(nèi)、涉外的救濟(jì)在項目與數(shù)額上仍有較大的差異。1991年11月,最高人民法院通過《關(guān)于審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定(試行)》以來形成的對內(nèi)對外兩套標(biāo)準(zhǔn)差別依然存在。在涉外海上人身損害司法救濟(jì)上采取的是徹底的救濟(jì)制度:從損害所導(dǎo)致的收入損失角度進(jìn)行救濟(jì);在其他國內(nèi)人身損害司法救濟(jì)上采取的是外圍的、表面層次的救濟(jì)制度:僅從生活費上予以補(bǔ)助和安慰。在這方面,適用職工工資標(biāo)準(zhǔn)救濟(jì)的地區(qū)和領(lǐng)域?qū)儆诶狻?/p>
六、律師在司法變化中如何體現(xiàn)自身價值(略)
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注:
② 1991年3月15日,中央電視臺推出了現(xiàn)場直播“3·15”國際消費者權(quán)益日消費者之友專題晚會。晚會現(xiàn)場10部熱線電話此起彼伏,很多打不進(jìn)電話的人,甚至把那些有質(zhì)量問題的商品帶到直播現(xiàn)場的門口請求曝光,消費者們的維權(quán)意識被喚醒了。
⑤ 《廣東省實施〈消費者權(quán)益保護(hù)法〉辦法》(1999年8月5日廣東省人大常委會審議通過)第三十一條:“經(jīng)營者以暴力或者其他方法公然侮辱或捏造事實誹謗消費者,搜查消費者的身體及其攜帶物品,侵害消費者的人格尊嚴(yán)或者侵犯消費者人身自由的,應(yīng)當(dāng)停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉,并給予5萬元以上的精神賠償。”
⑥ 2000年5月22日湖北省高級人民法院作出終審判決:湖北省人民醫(yī)院支付龔琦峰、龔琦凌后續(xù)治療康復(fù)費、護(hù)理費、住院伙食補(bǔ)助費及精神損失費共計人民幣2906309.56元。
⑦ 這種統(tǒng)一性規(guī)定的表現(xiàn)形式包括高級人民法院關(guān)于審理人身損(傷)害賠償案件若干問題的意見、規(guī)定、民事審判工作座談會紀(jì)要等。
⑨這次會議紀(jì)要強(qiáng)調(diào)在審理新類型民事案件時,要注重探索,講求社會效果。許多新類型的民事案件,涉及法律、行政法規(guī)規(guī)定不明確的領(lǐng)域,或者法律、行政法規(guī)、規(guī)章的某些規(guī)定相對滯后、不合理,案件的處理結(jié)果對社會產(chǎn)生的影響重大。抓好這些案件的審判質(zhì)量,十分重要。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和人民群眾生活水平的提高,人們價值觀念中的權(quán)利意識和法律意識增強(qiáng),消費者對自己因消費或者接受服務(wù)等活動權(quán)利受侵害而起訴的越來越多。在處理消費和服務(wù)方面的糾紛案件時,要注意維護(hù)公正、保護(hù)弱者。涉及到消費者權(quán)益保護(hù)而現(xiàn)行規(guī)定又不明確的問題時,要從消費者權(quán)益保護(hù)法的立法原意和有利于保護(hù)消費者合法權(quán)益的角度去理解和執(zhí)行。