證券市場法律

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國有股權是國家股和國有法人股的統稱。所謂“國家股”，是指有權代表國家投資的政府部門或機構，向股份制企業出資形成或依法定程序取

得的股份。所謂“國有法人股”，是國家直接投資設立的國有企業以其依法占用的法人資產向獨立于自己的股份制企業出資形成或依法定程序

取得的股份，因該股份屬法人股性質且持股單位系國有性質，故稱國有法人股。這種以持股人的所有制性質確定股權性質的做法，給中國證券

市場帶來了許多“特色”和后遺癥，引起了各種爭論。本文并不對這些爭論進行評價，而是基于國有股權大量存在于我國證券市場的現實，來

研究國有股權管理的相關法律問題。

在中國的經濟成份中，雖然民有（民營）經濟正逐步發展壯大，但國有成份占有相當比例。迄今為止，國有經濟仍然是影響中國經濟生活

的最重要因素[1].在這個意義上，民有（民營）公司是無法與國有企業（公司）抗衡的。而在現代企業制度下，國有企業多以有限責任公司或

股份有限公司形式存在[2].具體到國有企業（公司）的運營方面，則體現為國有股權的管理。[3]所以，研究國有股權的管理問題，是有非常重

要的意義的。但是，我國國有股權的研究多表現為經濟學的研究，比如國有股減持的價格問題、國有股流通問題等等。法律上如何研究國有股

權管理問題？這也涉及若干問題，從宏觀的國有股權管理體制到微觀的國有股權權利義務構成，從國有股權取得到國有股權轉讓等等均需研究

。本文僅從基礎性的國有股權管理機構及其職能問題和國有股權取得問題做了法律上的探討，并就實務中出現的若干問題提出了粗淺的認識。

一、國有股權管理機構及其職能

（一）國有股權管理機構的確定

國有股權管理問題，首先涉及的是其管理機構。根據現行的法律規范，國有股權管理機構為國有資產監督管理機構。《企業國有資產監督

管理暫行條例》（2003年5月27日國務院第378號令）第六條規定，國務院，省、自治區、直轄市人民政府，設區的市、自治州級人民政府，分

別設立國有資產監督管理機構。國有資產監督管理機構根據授權，依法履行出資人職責，依法對企業國有資產進行監督管理。企業國有資產較

少的設區的市、自治州，經省、自治區、直轄市人民政府批準，可以不單獨設立國有資產監督管理機構。[4]

設立國有資產監督管理機構，與我國目前的政治經濟體制是相適應的。黨的十六大所提出的深化國有資產管理體制改革，在法律層面要求

，國家要制定法律法規，以建立中央政府和省、市（地）兩級地方政府分別代表國家履行出資人職責，享有所有者權益，權利、義務和責任相

統一，管資產和管人、管事相結合的國有資產管理體制。在機構改革層面要求，設立國有資產監督管理機構，保證國務院國有資產監督管理機

構及省、市（地）兩級國有資產監督管理機構的設立和運行能夠自上而下依法有序進行，以推動機構改革的順利進行。[5]

從歷史的角度看，我國國有股權管理機構的確定，是隨著我國經濟體制改革的進程而不斷變遷的。國有股權管理機構變遷的歷程，可以折

射出我國國有資產管理體制的變革。《企業國有資產監督管理暫行條例》將國有資產監督管理機構確定為國有股權管理機構之前，財政部曾經

作為國有股權管理機構。財政部《關于股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》（財管字〔2000〕200號）按照國家所有、分級管理的

原則，將地方股東單位的國有股權管理職能賦予省級（含計劃單列市）財政部門，而中央單位（國務院有關部門或中央管理企業）的國有股權

管理、發行外資股（B股、H股等）、國有股變現籌資，以及地方股東單位的國家股權、發起人國有法人股權發生轉讓、劃轉、質押擔保等變動

（或者或有變動）等有關國有股權管理職能，則由財政部行使。[6]而在財政部之前，國有資產管理部門是國有股權的管理機構。國家國有資產

管理局《關于規范股份有限公司國有股權管理有關問題的通知》（國資企發〔1996〕58號）將國有股權管理的職能分別賦予國家國有資產管理

局和地方國有資產管理部門。[7]而早在1994年3月11日國家國有資產管理局《股份制試點企業國有股權管理的實施意見》（國資企發〔1994〕9

號）中即確認，國有股權管理的專職機構是各級國有資產管理部門。[8]

由此可以看出，國有股權管理機構的變遷是及其頻繁的，且機構相互之間不具有繼承性。這十分不利于國有股權管理工作的開展。但應當

注意的是，這并不意味著有關國有股權管理的法律規范的非繼承性。相反，雖然國有股權管理機構在不斷的變遷，但有關國有股權管理的法律

規范卻并不因為管理的機構的變遷而失去其效力，原國有股權管理機構頒發的有關國有股權管理的法律規范，在其不是國有股權管理機構的時

候依然有效。如財政部《關于國有股持股單位產權變動涉及上市公司國有股性質變化有關問題的通知》（財企[2002]395號）、財政部《關于股

份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》（財管字〔2000〕200號）等法律規范在未被廢止前，依然有效，有關國有股權管理行為必須遵

循。

（二）國有股權管理機構的職能

從一般意義上講，國有資產監督管理機構的職能體現為政府的社會公共管理職能與國有資產出資人職能分開，國有資產監督管理機構不行

使政府的社會共同職能，政府其他機構、部門不履行企業國有資產出資人職責，“堅持政企分開，實行所有權與經營權分離”[9].在具體表述

上，根據《企業國有資產監督管理暫行條例》（2003年5月27日國務院第378號令）的規定，國有資產監督管理機構的職能是及其廣泛的[10].它

可以被概括為以下三項職能：

1.對所出資企業負責人實施管理。國有資產監督管理機構任免國有獨資企業的總經理、副總經理、總會計師及其他企業負責人；任免國有

獨資公司的董事長、副董事長、董事，并向其提出總經理、副總經理、總會計師等的任免建議；依照公司章程，提出向國有控股的公司派出的

董事、監事人選，推薦國有控股的公司的董事長、副董事長和監事會主席人選，并向其提出總經理、副總經理、總會計師人選的建議。國務院

，省、自治區、直轄市人民政府，設區的市、自治州級人民政府，對所出資企業的企業負責人的任免另有規定的，按照有關規定執行。

2.對所出資企業重大事項實施管理。國有資產監督管理機構依照法定程序，決定所出資企業中的國有獨資企業、國有獨資公司的分立、合

并、破產、解散、增減資本、發行公司債券等重大事項；作為出資人，決定國有股權轉讓；對所出資企業的重要子企業需要進行監管的，由國

務院國有資產監督管理機構另行制定辦法，報國務院批準；國有資產監督管理機構可以對所出資企業中具備條件的國有獨資企業、國有獨資公

司進行國有資產授權經營。被授權的國有獨資企業、國有獨資公司對其全資、控股、參股企業中國家投資形成的國有資產依法進行經營、管理

和監督。被授權的國有獨資企業、國有獨資公司應當建立和完善規范的現代企業制度，并承擔企業國有資產的保值增值責任。