電子合同的訂立方式
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電子合同的訂立方式范文第1篇
電子合同的基本范疇,是研究電子合同的訂立、效力、履行以及糾紛的解決等其他問(wèn)題的邏輯起點(diǎn)。研究電子合同的內(nèi)涵、特征和本質(zhì)等基本范疇是非常必要的。
電子合同絕不僅僅是簡(jiǎn)單的“紙質(zhì)合同的電子化”。在現(xiàn)代信息技術(shù)引進(jìn)之前, 傳統(tǒng)的合同形式主要有口頭和書(shū)面兩種形式。后來(lái)產(chǎn)生的通過(guò)電子脈沖傳輸?shù)碾妶?bào)、電傳和傳真,接收方也能得到一張輸出稿作為書(shū)面證據(jù)。但是,隨著現(xiàn)代信息技術(shù)的應(yīng)用,電子合同僅表現(xiàn)為一組高科技的電子信息而已。
電子商務(wù)是通過(guò)一系列的電子合同文件促成和實(shí)現(xiàn)交易的,因此合同是電子商務(wù)的核心內(nèi)容。正如有的學(xué)者所指出,“能否通過(guò)網(wǎng)絡(luò)的電子數(shù)據(jù)交換成立一個(gè)在法律上有效的合同,這是互聯(lián)網(wǎng)上電子商務(wù)得以發(fā)展的最關(guān)鍵問(wèn)題。”
電子合同科學(xué)內(nèi)涵的法律分析
我國(guó)目前尚未對(duì)電子合同進(jìn)行明確的法律定義。1997年11月6日至7日在法國(guó)首都巴黎,國(guó)際商會(huì)舉行的世界電子商務(wù)會(huì)議,被認(rèn)為作了“關(guān)于電子商務(wù)最權(quán)威的概念闡述:電子商務(wù)(ELECTRONIC COMMERCE),是指對(duì)整個(gè)貿(mào)易活動(dòng)實(shí)現(xiàn)電子化。從涵蓋范圍方面可以定義為:交易各方以電子交易方式而不是通過(guò)當(dāng)面交換或直接面談方式進(jìn)行的任何形式的商業(yè)交易;從技術(shù)方面可以定義為:電子商務(wù)是一種多技術(shù)的集合體,包括交換數(shù)據(jù)(如電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件)、獲得數(shù)據(jù)(共享數(shù)據(jù)庫(kù)、電子公告牌)以及自動(dòng)捕獲數(shù)據(jù)(條形碼)等。”
在聯(lián)合國(guó)第51次會(huì)議上通過(guò)的、影響深遠(yuǎn)的1996年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》采用的也是廣義上的電子商務(wù)概念,其第2條將“數(shù)據(jù)電文”界定為“系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息,這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真”。
合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同具有以下特征:(1)合同是一種協(xié)議,因而必須有可以證明的協(xié)議存在。(2)合同是一種民事法律行為,因而合同的內(nèi)容和形式必須合法。(3)合同是以發(fā)生一定民事法律后果為目的的民事法律行為,因而必須在合同中設(shè)立、變更或者終止某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。(4)合同是雙方或多方意思表示一致才能成立的民事法律行為,因而必須確定雙方或多方當(dāng)事人的民事行為能力和意思表示是否真實(shí)。(5)合同是平等的自然人、法人、其他組織之間簽訂的協(xié)議,因而訂立合同必須符合平等、自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用原則,而且各方當(dāng)事人都平等地受到法律的保護(hù)和約束。
電子合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體訂立的,設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的商務(wù)協(xié)議。從廣義上說(shuō),“不論是完全的或不完全的在線合同,也不論是當(dāng)事人一方或多方使用電子方式進(jìn)行要約或承諾,只要合同訂立過(guò)程使用了數(shù)據(jù)電訊方式,均可包括在電子合同內(nèi)。”
電子合同是數(shù)據(jù)電文形式的合同,數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息,在廣義上包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電子簽名、手機(jī)短信、電子聊天記錄、電子視頻、電子音頻、電子公告牌記錄、電子資金劃撥、數(shù)據(jù)庫(kù)等。
電子合同與其他形式的商務(wù)合同一樣,都是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議,只是合同的載體發(fā)生了變化(以數(shù)據(jù)電文為載體),從而致使訂立方式、簽名方式、履行方式等事項(xiàng)也隨之發(fā)生某些變化。
電子合同有廣義和狹義之分,廣義的電子合同是指所有以數(shù)據(jù)電文形式所訂立的合同。狹義的電子合同專指通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)形式訂立的,以交易為目的的數(shù)據(jù)電文協(xié)議。
電子合同本質(zhì)和特征的法律分析
雖然不同的學(xué)者對(duì)電子合同特征的表述不盡不同,但是,“電子合同”在本質(zhì)上是“合同”,而以“電子”為特征,是得到學(xué)界公認(rèn)的。
電子商務(wù)交易主體是通過(guò)電子方式進(jìn)行商業(yè)交易的企業(yè)、個(gè)人和其他組織。
因特網(wǎng)是一種工具,是一種高級(jí)形態(tài)的信息存儲(chǔ)、處理、傳遞的工具。只要有接入設(shè)備(如計(jì)算機(jī)和電話線),就可以成為網(wǎng)絡(luò)用戶,就有可能發(fā)生商業(yè)交易。因此,在一定意義上,所有的網(wǎng)絡(luò)用戶都是電子商務(wù)的交易主體。通常,人們習(xí)慣將因特網(wǎng)構(gòu)筑的人類開(kāi)展信息交流和發(fā)生商務(wù)行為的環(huán)境稱為“虛擬”社會(huì)。用“虛擬”一詞來(lái)描述區(qū)別于傳統(tǒng)的現(xiàn)實(shí)社會(huì)的特征,比如,看不到真實(shí)的人、企業(yè)及其存在狀況,只有數(shù)字符號(hào)辨識(shí)其主體,也只有數(shù)字形式傳遞他們的信息。也就是說(shuō),“虛擬”只是說(shuō)明這種環(huán)境、方式、手段的特殊性,其真正從事電子商務(wù)活動(dòng)的主體還是現(xiàn)實(shí)中的民事主體。
有的學(xué)者將電子合同的特點(diǎn)概括為,“一是其意思表達(dá)方式不同。電子合同以人體感官不能直接感知的電子數(shù)據(jù)傳輸意思,須經(jīng)機(jī)器解譯后方能為人所理解。二是當(dāng)事人身份確認(rèn)方式不同。電子交易訊息所顯示的發(fā)信人與實(shí)際上的制作人或發(fā)出者,不一定是同一人,當(dāng)事人須借助電子簽名、數(shù)字證書(shū)等技術(shù)手段與服務(wù),來(lái)確定其歸屬及對(duì)方身份。三是合同行為事實(shí)要素的確定方式不同。電子合同的意思表示,須以時(shí)間戳、指定信息系統(tǒng)等新的判別標(biāo)準(zhǔn),來(lái)確定其是否到達(dá)以及到達(dá)的時(shí)點(diǎn)。盡管電子合同在諸多方面與傳統(tǒng)合同法規(guī)則有所不同,但并不表明它完全不受合同法的調(diào)整。電子合同本質(zhì)上是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果,因而它仍然屬于民商事合同。”
電子合同的訂立方式范文第2篇
1項(xiàng)目合同管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)
首先,認(rèn)識(shí)到項(xiàng)目合同管理中合同的訂立方式及傳輸中的法律風(fēng)險(xiǎn)。在現(xiàn)代通訊技術(shù)的高速發(fā)展及廣泛應(yīng)用,傳真、電子郵件、MSN等新興通訊方式促進(jìn)了商業(yè)貿(mào)易的發(fā)展。不但已經(jīng)被廣泛應(yīng)用于商務(wù)洽談、信息傳遞中,而且還應(yīng)用在訂立合約的過(guò)程中,對(duì)于我們項(xiàng)目合同的管理來(lái)講,意識(shí)到傳真形式訂立合同的法律風(fēng)險(xiǎn)是非常重要的。雖然,使用傳真訂立合同使交易更加簡(jiǎn)便快捷,但是在享受傳真等數(shù)據(jù)電文方式帶來(lái)的快捷便利之時(shí),其中存在著的商業(yè)和法律風(fēng)險(xiǎn),是我們必須要重視和面對(duì)的重要問(wèn)題之一。
其次,通過(guò)對(duì)我國(guó)項(xiàng)目合同管理的認(rèn)識(shí),加強(qiáng)法律認(rèn)識(shí)。我國(guó)《合同法》第十條規(guī)定:“當(dāng)事人訂立合同,有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。”口頭形式是合同當(dāng)事人用語(yǔ)言來(lái)體現(xiàn)合同內(nèi)容的形式,包括面談、電話接洽、錄音表述等。雖然口頭形式合同簡(jiǎn)便易行,但無(wú)文字為據(jù),一旦發(fā)生爭(zhēng)議難于舉證,不易分清各方的責(zé)任,一般只適用于能夠即時(shí)進(jìn)行的交易。通常,重大交易一般不宜采用口頭形式。另外,根據(jù)《合同法》和《電子簽名法》的規(guī)定:書(shū)面形式的合同種類包括合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。其中的數(shù)據(jù)電文是指電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息,其應(yīng)當(dāng)能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時(shí)調(diào)取查用。數(shù)據(jù)電文包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。所以說(shuō),針對(duì)合同金額較大或者履行期較長(zhǎng)的單筆合同,應(yīng)盡量避免采用傳真件形式締約,避免合同管理中可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題。如果需要采用傳真方式締約的,應(yīng)當(dāng)立即要求對(duì)方以信函補(bǔ)寄合同正本或者雙方及時(shí)另行簽訂合同書(shū)。雖然,目前以傳真方式締結(jié)合同業(yè)已經(jīng)成為各個(gè)企業(yè)、工程項(xiàng)目中訂立合同較為常用的一種方式。但是,作為數(shù)據(jù)電文之一的合同傳真件屬于書(shū)面合同,作為傳真文件使用的紙張存在著不能夠長(zhǎng)期保存的問(wèn)題,并且經(jīng)過(guò)一段時(shí)間容易褪色或者傳真機(jī)老舊等問(wèn)題,會(huì)造成字跡模糊不清,這在司法實(shí)踐中存在著一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。我們要清晰的認(rèn)識(shí)到這類問(wèn)題。
另外,在進(jìn)行項(xiàng)目合同管理時(shí),避免出現(xiàn)“合同倒簽”,引起的法律風(fēng)險(xiǎn)。“合同倒簽”是在合同履行前沒(méi)有通過(guò)書(shū)面形式對(duì)合同雙方進(jìn)行劃分,導(dǎo)致在后期合同責(zé)任追究缺乏有力的證據(jù)。
綜上,項(xiàng)目合同管理的過(guò)程是對(duì)項(xiàng)目合同的簽訂、履行、變更和解除進(jìn)行監(jiān)督檢查,對(duì)合同履行過(guò)程中發(fā)生的爭(zhēng)議或糾紛進(jìn)行處理,以確保合同依法訂立和全面履行。在這個(gè)過(guò)程中,我們要注意傳真訂立合同及“合同倒簽”的問(wèn)題,使整個(gè)項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中合同各方面能相互協(xié)調(diào),幫助合同雙方建立長(zhǎng)期友好合作關(guān)系。
2項(xiàng)目合同管理中的防范措施
第一,簽訂完善的項(xiàng)目合同。項(xiàng)目合同應(yīng)該依法簽訂合同。我國(guó)的《合同法》規(guī)定:“合同當(dāng)事人的法律地位平等,一方不得把自己的意志強(qiáng)加給另一方”,“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì),對(duì)合同的約定內(nèi)容的法律作用也愈來(lái)愈被當(dāng)事人所重視。第二,在訂立合同時(shí)要積極掌握市場(chǎng)的價(jià)格動(dòng)態(tài),使報(bào)價(jià)準(zhǔn)確合理,避免為了爭(zhēng)取中標(biāo),不顧實(shí)際情況和客觀條件一味壓低標(biāo)價(jià),造成虧損。第三,規(guī)劃好簽訂合同的可行性。項(xiàng)目合同管理的相關(guān)者在談判和簽訂施工合同前,要對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行科學(xué)合理的論證,對(duì)可預(yù)見(jiàn)及不可預(yù)見(jiàn)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析探索,對(duì)于承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)過(guò)多、有失公平的合同不能簽訂。對(duì)于合同是否具有可行性,進(jìn)行考查,同時(shí),我們?cè)陧?xiàng)目合同管理中要注意使用國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)合同文本。
與此同時(shí),我們進(jìn)行項(xiàng)目合同管理中要注意研究合同并預(yù)測(cè)風(fēng)險(xiǎn)。合同項(xiàng)目管理人員首先要對(duì)項(xiàng)目合同進(jìn)行完整、全面、詳細(xì)的研究分析,準(zhǔn)確了解自己和對(duì)方在合同中約定的各項(xiàng)權(quán)利與義務(wù),同時(shí)預(yù)測(cè)合同的風(fēng)險(xiǎn),分析合同變更及索賠的可能性,便于采取最有效的合同管理策略。其次,明確項(xiàng)目合同管理目標(biāo)。在項(xiàng)目合同準(zhǔn)備階段,要根據(jù)合同要求編制計(jì)劃,安排各項(xiàng)生產(chǎn),制定工期目標(biāo)、質(zhì)量目標(biāo)、成本目標(biāo),合理利用項(xiàng)目合同,建立配套的組織體系、責(zé)任體系,確保項(xiàng)目合同管理目標(biāo)的有效實(shí)現(xiàn)。
總之,我們只有在合同簽訂和合同履約管理中,始終堅(jiān)持“保障各方利益的原則”并且避免法律風(fēng)險(xiǎn),力爭(zhēng)依法簽訂并完善合同的訂立,不斷強(qiáng)化項(xiàng)目合同管理履行約定管理,在合同中規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)和轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn),做好各種防范措施,把每一項(xiàng)活動(dòng)存在的風(fēng)險(xiǎn)降到最低,才能讓企業(yè)獲得最大的利益。我們要通過(guò)對(duì)項(xiàng)目合同管理的前提、價(jià)值、基礎(chǔ)、主體、焦點(diǎn)及未來(lái)等基本問(wèn)題進(jìn)行探討和研究,適應(yīng)法治時(shí)代的要求,實(shí)行“合同之治,契約之理”,并且通過(guò)對(duì)項(xiàng)目合同的管理提高合同的有效性,堅(jiān)持按合同辦事,不斷完善合同條款,充分發(fā)揮好項(xiàng)目合同管理的優(yōu)勢(shì)及主導(dǎo)作用。通過(guò)對(duì)項(xiàng)目合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的避免及防范措施,保障合同雙方的合理權(quán)益,進(jìn)一步推進(jìn)項(xiàng)目合同的管理。我們應(yīng)該把對(duì)于項(xiàng)目合同的管理看成是一項(xiàng)復(fù)雜、全面的系統(tǒng)工程,因?yàn)轫?xiàng)目合同管理的成敗直接關(guān)系著我們整個(gè)項(xiàng)目的運(yùn)作及最終目標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn)。
參考文獻(xiàn)
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電子合同的訂立方式范文第3篇
[關(guān)鍵詞]合同法合同法國(guó)際統(tǒng)一化不安抗辯權(quán)實(shí)際履行原則
隨著世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，尤其是經(jīng)濟(jì)全球化的形成和快速推進(jìn)，合同法多樣性的局面日益顯示出阻礙各國(guó)乃至世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展不利的一面。而現(xiàn)有的國(guó)際統(tǒng)一合同法推動(dòng)各國(guó)經(jīng)濟(jì)乃至世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用則愈來(lái)愈有所加強(qiáng)，并且國(guó)際統(tǒng)一合同法的這種積極作用也越來(lái)越被世界各國(guó)有所認(rèn)識(shí)。因此，各國(guó)紛紛加入合同法國(guó)際統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)之中，我國(guó)也不例外，對(duì)合同法作出了及時(shí)的調(diào)整和改革，以適應(yīng)新形勢(shì)下世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
所謂合同法國(guó)際統(tǒng)一化是指“各國(guó)通過(guò)采納或適用統(tǒng)一的示范法或合同法規(guī)，或在不影響各國(guó)實(shí)體法規(guī)則的情況下，通過(guò)沖突法規(guī)則對(duì)各國(guó)合同法進(jìn)行協(xié)調(diào)，以消除合同法律沖突，使各國(guó)合同法達(dá)到一種一致有序的整體的過(guò)程。”
一、合同法國(guó)際統(tǒng)一化是我國(guó)合同法改革的時(shí)代背景
中國(guó)作為世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要國(guó)家之一，面對(duì)經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮和合同法國(guó)際統(tǒng)一化的發(fā)展，首先制定了改革開(kāi)放的經(jīng)濟(jì)政策，并且在這一政策的指引下，經(jīng)濟(jì)上取得了令世人矚目的重大成就。為了更好地適應(yīng)我國(guó)改革開(kāi)放的不斷深入，迎接經(jīng)濟(jì)全球化的挑戰(zhàn)，完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律秩序，在合同法國(guó)際統(tǒng)一化的影響下，我國(guó)對(duì)合同法國(guó)際統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)做出了積極的回應(yīng)。在眾多的回應(yīng)形式中，成就最突出的是我國(guó)在總結(jié)原有的三個(gè)合同法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，在合同法國(guó)際統(tǒng)一化這一時(shí)代背景下，于1999年1月15日制定頒布了新的《中華人民共和國(guó)合同法》。相對(duì)于原來(lái)的三個(gè)合同法而言，1999年《合同法》條款內(nèi)容除了注意從中國(guó)的實(shí)際出發(fā)，在某些問(wèn)題的制度規(guī)定上保持自己的特點(diǎn)外，大量反映和吸收了國(guó)際統(tǒng)一合同法的相關(guān)精神和規(guī)則，這也是1999年《合同法》最顯著的特點(diǎn)，從而使中國(guó)合同法與合同法國(guó)際統(tǒng)一化的重要成果趨于一致。
二、改革后的我國(guó)合同法與國(guó)際統(tǒng)一合同法接軌的重要表現(xiàn)
我國(guó)1999年《合同法》與我國(guó)以往合同法相比，有著許多創(chuàng)新性的發(fā)展，這些創(chuàng)新性的發(fā)展正是我國(guó)改革后的合同法向國(guó)際統(tǒng)一合同法積極靠攏的重要表現(xiàn)。這些重要表現(xiàn)主要有如下幾個(gè)方面：
1.合同形式上明確采用不要式原則
與原有的三個(gè)合同法相比，1999年《合同法》在合同形式問(wèn)題上朝著國(guó)際統(tǒng)一合同法邁出的重要一步是明確采用了不要式原則。
原有的三個(gè)合同法對(duì)合同形式問(wèn)題，原則上實(shí)行要式原則，即一般要求合同采用書(shū)面形式。尤其是涉外經(jīng)濟(jì)合同，未采用書(shū)面形式訂立的合同，在司法實(shí)踐中一般確認(rèn)為無(wú)效。1999年《合同法》在這個(gè)問(wèn)題上的突破和發(fā)展，首先體現(xiàn)在確認(rèn)了合同形式的不要式原則。1999年《合同法》第十條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。”這里所謂的其他形式，包括“當(dāng)事人通過(guò)自己的在特定情形下的行為也可以訂立合同。”這一規(guī)定與《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》第十一條和《國(guó)際商事合同通則》第1.2條關(guān)于國(guó)際商事合同無(wú)形式要求的原則是一致的。考慮到中國(guó)現(xiàn)行的有關(guān)法律、行政法規(guī)對(duì)當(dāng)事人訂立合同的形式有特定的要求，1999年《合同法》第十條第2款同時(shí)規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。”這樣的規(guī)定，既照顧了當(dāng)事人選擇締約形式的自由，有利于交易的便捷和提高效率，又尊重了有關(guān)法律法規(guī)對(duì)合同形式的限制要求。雖然根據(jù)上述第十條第2款的規(guī)定，當(dāng)事人在未采用法律、行政法規(guī)規(guī)定的或當(dāng)事人約定的書(shū)面形式之前，應(yīng)當(dāng)推定當(dāng)事人之間的合同未成立，但是1999年《合同法》第三十六條又補(bǔ)充規(guī)定，在上述這種情形下，“當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”這就實(shí)際上進(jìn)一步放寬了第十條第2款對(duì)書(shū)面形式要求的限制，體現(xiàn)了國(guó)際統(tǒng)一合同法在合同形式上重當(dāng)事人的真實(shí)意思、輕合同形式要求的發(fā)展趨勢(shì)。1999年《合同法》第三十七條的規(guī)定同樣反映了這樣的精神。
在合同形式上，1999年《合同法》向國(guó)際統(tǒng)一合同法靠攏的另一個(gè)表現(xiàn)，是在合同的書(shū)面形式上借鑒吸收了聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年6月的《電子商務(wù)示范法》中有關(guān)電子合同的規(guī)定內(nèi)容，確認(rèn)了采用電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等形式訂立的合同的有效性。1999年《合同法》第十一條規(guī)定：“書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”按照這一規(guī)定，凡是一切可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，都可以作為合同的書(shū)面形式，包括但不限于條文中明確列舉到的這幾類。1999年《合同法》的這一規(guī)定與《國(guó)際商事合同通則》中關(guān)于書(shū)面形式的定義是一樣的（《國(guó)際商事合同通則》第1.10條對(duì)書(shū)面形式的規(guī)定是“書(shū)面系指能記載所傳遞的信息并可以有形的方式復(fù)制出的任何通訊方式。”這樣，不僅滿足了現(xiàn)代電子商務(wù)發(fā)展的需要，又為今后信息通訊技術(shù)的進(jìn)一步發(fā)展留下足夠的彈性空間。
2.第一次提出了通過(guò)要約與承諾的訂約方式
在合同的訂立方面，1999年《合同法》的一個(gè)重要發(fā)展是第一次提出了通過(guò)要約與承諾的方式訂立合同，并且對(duì)當(dāng)事人通過(guò)要約與承諾訂立合同的過(guò)程作了詳細(xì)的規(guī)定，彌補(bǔ)了我國(guó)關(guān)于合同訂立方面法律規(guī)定的一大空白。我國(guó)1999年《合同法》第十三條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”而此前的《經(jīng)濟(jì)合同法》與《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》在起草的過(guò)程中，“法學(xué)界雖有人建議，在合同的訂立問(wèn)題上，必須首先要有要約與承諾的規(guī)定，因?yàn)檫@是合同訂立一般要經(jīng)過(guò)的兩個(gè)步驟，它們不但本身比較復(fù)雜，而且涉及到合同是否已經(jīng)成立、合同在什么時(shí)候，在什么地方成立等容易發(fā)生爭(zhēng)訟的法律問(wèn)題，但均未被采納，從而使此前的中國(guó)合同法在立法上存在著一個(gè)最大的缺陷，法院只有根據(jù)一般實(shí)踐和法理來(lái)評(píng)判某個(gè)合同是否已經(jīng)成立。”而1999年《合同法》不僅規(guī)定當(dāng)事人訂立合同須采取要約與承諾的方式，并且對(duì)這一制度設(shè)立了二十個(gè)條文，內(nèi)容包括要約的定義和構(gòu)成要件、要約何時(shí)生效、要約如何才能撤回和撤銷(xiāo)，何時(shí)失效；承諾的定義和構(gòu)成要件、承諾何時(shí)生效，承諾如何撤回等規(guī)定，從而使中國(guó)合同法在內(nèi)容和體系上進(jìn)一步完整起來(lái)。我國(guó)1999年《合同法》關(guān)于要約與承諾法律制度的規(guī)定基本上完全參考吸收了《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》和《國(guó)際商事合同通則》中要約與承諾的規(guī)定內(nèi)容，體現(xiàn)了與國(guó)際統(tǒng)一合同法銜接一致的精神。
3.拋棄了“實(shí)際履行原則”的提法和接受了“不安抗辯權(quán)”制度
我國(guó)1999年《合同法》關(guān)于合同履行的規(guī)定也較前幾部合同法有了新的發(fā)展。1999年《合同法》在合同履行的問(wèn)題上，較之前幾部合同法，至少在以下兩個(gè)方面有了新的發(fā)展：
(1)1999年《合同法》拋棄了“實(shí)際履行原則”的提法。所謂“實(shí)際履行原則”是指一旦合同訂立，合同債務(wù)人就必須按合同約定的標(biāo)的為給付，既無(wú)要求變更或解除合同的權(quán)利，也不能以其他標(biāo)的物代替履行，更不能以償付違約金、賠償金的方式來(lái)終止履行。應(yīng)該說(shuō)“實(shí)際履行原則”是我國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和短缺經(jīng)濟(jì)年代的產(chǎn)物，這一原則在我國(guó)歷史上曾起過(guò)一定的積極作用。但隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制的改變，以及我國(guó)和世界經(jīng)濟(jì)愈來(lái)愈緊密的聯(lián)系，如果再堅(jiān)持這一原則，顯然不能適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展的需要，不利于商家及時(shí)把握商機(jī)。科學(xué)地看待合同履行的問(wèn)題，首先肯定合同的目的既在于在特定的債權(quán)人、債務(wù)人之間設(shè)定特定的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，在正常的或一般的情況下，債務(wù)人無(wú)疑首先應(yīng)承擔(dān)按約定的標(biāo)的履約的責(zé)任。但市場(chǎng)情況總是在不斷變化的，不但債務(wù)人“實(shí)際履行”的能力會(huì)有所變化，就是債權(quán)人的要求也不一定從合同訂立時(shí)起就一直不變。因此，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人之間有必要的靈活性或作其他處理的權(quán)利。所以，1999年《合同法》第六十條改“實(shí)際履行原則”為合同訂立后，“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。”1999年《合同法》的這種改變更能適應(yīng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求。2)1999年《合同法》接受了已為國(guó)際社會(huì)普遍實(shí)踐的“不安抗辯權(quán)”制度。1999年《合同法》第六十八條和六十九條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。”但在行使“不安抗辯權(quán)”時(shí)，“當(dāng)事人……中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”這種制度可以更好地保護(hù)合同一方當(dāng)事人的合法利益。
4.違約責(zé)任構(gòu)成的規(guī)定具有重要的實(shí)踐與理論價(jià)值
電子合同的訂立方式范文第4篇
[論文關(guān)鍵詞]點(diǎn)擊合同；不公平條款；合法權(quán)益；規(guī)范
在當(dāng)今的信息社會(huì)，計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展推動(dòng)了網(wǎng)絡(luò)交易的普及，我國(guó)逐漸邁入了電子商務(wù)時(shí)代，電子商務(wù)發(fā)展的程度開(kāi)始成為衡量一個(gè)國(guó)家現(xiàn)代化水平和綜合國(guó)力的重要標(biāo)志。點(diǎn)擊合同作為電子商務(wù)的重要組成部分，本質(zhì)上屬于格式合同，但又具有不同于傳統(tǒng)格式合同的特點(diǎn)。它的出現(xiàn)不僅是一場(chǎng)交易方式上的革新，也改變了人們的交易理念，對(duì)人們的生活和工作產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。
一、點(diǎn)擊合同的定義
在電子商務(wù)活動(dòng)中，特別是在B2C的網(wǎng)絡(luò)交易活動(dòng)中，商品或服務(wù)提供者會(huì)與成千上萬(wàn)的消費(fèi)者或用戶簽訂合同，這時(shí)，為了節(jié)約交易成本、提高交易效率，商家通常在交易中通過(guò)事先擬定合同條款，當(dāng)消費(fèi)者網(wǎng)上購(gòu)物、申請(qǐng)免費(fèi)郵箱或在線下載軟件時(shí)，要求消費(fèi)者填寫(xiě)個(gè)人資料并點(diǎn)擊“同意”按鈕后才能完成交易或享受服務(wù)，這就是點(diǎn)擊合同。
點(diǎn)擊合同是一種電子化的格式合同，它是電子商務(wù)發(fā)展之后的產(chǎn)物。點(diǎn)擊合同經(jīng)歷了由傳統(tǒng)的格式合同到拆封合同再到點(diǎn)擊合同的形式演變過(guò)程。格式合同是指由一方當(dāng)事人事先制定的，并適用于不特定的第三人，而第三人不得加以改變的合同。拆封合同是指計(jì)算機(jī)軟件銷(xiāo)售商在出售其軟件產(chǎn)品時(shí)，經(jīng)常采用的印刷在封裝好的軟件包裝上或保存于軟件包裝內(nèi)的格式合同條款，主要應(yīng)用于計(jì)算機(jī)軟件的銷(xiāo)售中。
在交易電子化以后，為了進(jìn)一步簡(jiǎn)化交易，在網(wǎng)絡(luò)交易中開(kāi)始將拆封合同予以電子化，即采用點(diǎn)擊合同。點(diǎn)擊合同是指在電子交易的過(guò)程中，提供商品或服務(wù)的一方為了重復(fù)使用而預(yù)先以電子數(shù)據(jù)信息的形式擬定，規(guī)定雙方之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的條款內(nèi)容，另一方通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)點(diǎn)擊并完全接受該條款內(nèi)容以確立交易關(guān)系的協(xié)議。點(diǎn)擊合同通常在兩種交易活動(dòng)中使用，一種是以有形的商品為標(biāo)的物的商品交易活動(dòng)，這種交易一般是有償?shù)模缭诰〇|商城購(gòu)買(mǎi)日用品、在當(dāng)當(dāng)網(wǎng)上買(mǎi)書(shū)等；另一種是以無(wú)形的信息、服務(wù)或軟件為標(biāo)的物的服務(wù)活動(dòng)，這種交易一般是無(wú)償?shù)模饕ㄔ诰€下載軟件、申請(qǐng)免費(fèi)郵箱等活動(dòng)，用戶通過(guò)點(diǎn)擊同意按鈕即可在線享受服務(wù)。
可見(jiàn)，點(diǎn)擊合同是傳統(tǒng)的格式合同發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，適應(yīng)了商品交易電子化的需要，在新時(shí)代下呈現(xiàn)出獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)，具有交易過(guò)程的虛擬性、要約和承諾存儲(chǔ)的多層次性、意思表示的不可更改性等特點(diǎn)。點(diǎn)擊合同與拆封合同一樣，都是通過(guò)消費(fèi)者一定的行為（打開(kāi)或點(diǎn)擊）完成合同的訂立過(guò)程。但二者的使用范圍不同，拆封合同只用于軟件等商品買(mǎi)賣(mài)活動(dòng)，點(diǎn)擊合同適用于買(mǎi)賣(mài)活動(dòng)與非買(mǎi)賣(mài)活動(dòng)，包括商品等有體物的買(mǎi)賣(mài)活動(dòng)，又包括下載免費(fèi)軟件、使用免費(fèi)郵箱等無(wú)償服務(wù)活動(dòng)，因此其適用范圍大于拆封合同。
二、點(diǎn)擊合同存在的法律問(wèn)題
點(diǎn)擊合同為用戶或消費(fèi)者進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易活動(dòng)提供了便利的條件，如購(gòu)買(mǎi)商品、下載軟件、申請(qǐng)郵箱等。但在實(shí)踐中，網(wǎng)絡(luò)公司通常會(huì)利用其優(yōu)勢(shì)地位在點(diǎn)擊合同中制定不公平、不合理的格式條款，如隱私權(quán)條款、免責(zé)條款、法律選擇條款、法院管轄地條款等，給用戶或消費(fèi)者強(qiáng)加不公平的義務(wù)。下面，筆者將從騰訊QQ、網(wǎng)易、淘寶等網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商制定的格式條款出發(fā)，結(jié)合我國(guó)法律的相關(guān)規(guī)定，找出其中存在的法律問(wèn)題及立法的不足之處。
（一）點(diǎn)擊合同的內(nèi)容：格式條款的單方附從性以及不公平條款提請(qǐng)注意方式的隱蔽性剝奪了消費(fèi)者的知情權(quán)和自由選擇權(quán)
在現(xiàn)實(shí)的網(wǎng)絡(luò)交易中，很多商家利用其優(yōu)勢(shì)地位，故意鉆法律的漏洞，制定明顯不利于消費(fèi)者的格式條款。有的商家規(guī)定了單方變更或終止合同的條款，如2010年“3Q大戰(zhàn)”中騰訊公司單方停止軟件服務(wù)的依據(jù)就是QQ軟件中《軟件許可及服務(wù)協(xié)議》第2.1條款的規(guī)定，其單方解釋認(rèn)定了奇虎360軟件為“外掛”軟件，從而有理有據(jù)地停止了對(duì)用戶的服務(wù)；有的商家規(guī)定了不公平的免責(zé)條款，如注冊(cè)淘寶用戶時(shí)出現(xiàn)的《淘寶網(wǎng)絡(luò)服務(wù)許可協(xié)議》第6.1條款規(guī)定：“淘寶對(duì)淘寶平臺(tái)服務(wù)不作任何明示或暗示的保證，包括但不限于淘寶平臺(tái)服務(wù)的適用性、沒(méi)有錯(cuò)誤或疏漏、持續(xù)性、準(zhǔn)確性、可靠性、適用于某一特定用途”；有的商家明確規(guī)定了法律選擇條款，如迅雷7中的《軟件許可協(xié)議》5.2條款規(guī)定：“若用戶和迅雷之間發(fā)生任何糾紛或爭(zhēng)議，首先應(yīng)友好協(xié)商解決，協(xié)商不成的，用戶在此完全同意將糾紛或爭(zhēng)議提交迅雷所在地法院管轄”；有的商家雖然規(guī)定了隱私條款，但違背了合理使用用戶信息的規(guī)定，等等。這些不公平的格式條款明顯偏向商家，將不公平的義務(wù)強(qiáng)加給消費(fèi)者，嚴(yán)重侵犯了消費(fèi)者的自主選擇權(quán)。
筆者通過(guò)對(duì)淘寶、迅雷、網(wǎng)易等網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商提供的合同條款進(jìn)行仔細(xì)地分析，發(fā)現(xiàn)這些公司在不公平條款提請(qǐng)注意的方式上也存在很多問(wèn)題。如迅雷7的《軟件許可協(xié)議》中，對(duì)用戶的隱私權(quán)條款、免責(zé)條款、法律選擇條款等關(guān)乎用戶切身利益的規(guī)定都沒(méi)有以粗體、大號(hào)字或加下劃線等形式突出顯示，用戶很容易忽略掉其中不公平的內(nèi)容，從而威脅到自身的利益。還有《網(wǎng)易通行證服務(wù)條款》中的規(guī)定字體細(xì)小（通篇采用小五號(hào)的字體），內(nèi)容冗長(zhǎng)，用戶在注冊(cè)郵箱時(shí)不易閱讀，有的用戶甚至未加閱讀就直接點(diǎn)擊“同意”按鈕，這時(shí)商家很容易鉆法律的空子設(shè)置不公平的條款侵犯消費(fèi)者的權(quán)益。此外，在注冊(cè)淘寶用戶時(shí)，《淘寶網(wǎng)絡(luò)服務(wù)許可協(xié)議》是以超鏈接的方式設(shè)置在填寫(xiě)資料頁(yè)面下方的，用戶只能點(diǎn)擊該鏈接才能查看條款內(nèi)容；且該協(xié)議字體細(xì)小，以“同意協(xié)議內(nèi)容”為默認(rèn)方式，用戶稍不注意就會(huì)忽略協(xié)議的內(nèi)容，這樣就給商家設(shè)置不公平的條款提供了可乘之機(jī)。
（二）點(diǎn)擊合同的訂立方式：極大地限制了用戶的自由，無(wú)法保障用戶對(duì)要約、承諾的撤回、撤銷(xiāo)權(quán)
通常情況下，提供服務(wù)或從事商品交易活動(dòng)的商家會(huì)事先擬定對(duì)自己有利的格式條款，并利用技術(shù)手段將用戶的選擇權(quán)縮小（同意或不同意），以最大化自身的利益。比如在注冊(cè)網(wǎng)易郵箱時(shí)，用戶只有點(diǎn)擊“同意接受服務(wù)條款”完成注冊(cè)才能享受郵箱的服務(wù)；在注冊(cè)淘寶用戶時(shí)，《淘寶服務(wù)協(xié)議》以超鏈接的方式置于頁(yè)面下方，并以“同意接受協(xié)議內(nèi)容”為默認(rèn)方式，用戶只能選擇同意才能完成注冊(cè)；在下載迅雷后，系統(tǒng)會(huì)默認(rèn)在用戶的電腦中安裝迅雷播放器、迅雷影音等相關(guān)插件，如果用戶拒絕，就會(huì)提示用戶如果不安裝會(huì)導(dǎo)致軟件無(wú)法運(yùn)行等等。正如美國(guó)學(xué)者喬治·派克所說(shuō)：“所有這些使用電子資源的協(xié)議（包括點(diǎn)擊合同）的一個(gè)共同特點(diǎn)就是它們均是極其單方面的。也就是說(shuō)，你在訂立這些內(nèi)容固定的協(xié)議時(shí)，要么全部接受，要么全部拒絕（take it or leave it）。”
由于點(diǎn)擊合同采用數(shù)據(jù)電文的方式訂立，數(shù)據(jù)電文傳輸?shù)乃俣群芸欤绕涫窃谏碳以O(shè)置了自動(dòng)回復(fù)系統(tǒng)時(shí)，商家的服務(wù)器會(huì)在收到用戶答復(fù)的同時(shí)發(fā)出合同訂立的通知。因此，用戶在事實(shí)上不可能行使合同法賦予的要約、承諾的撤回權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)。
（三）點(diǎn)擊合同的履行：交易過(guò)程的虛擬性導(dǎo)致交易的風(fēng)險(xiǎn)較大，且舉證責(zé)任不公導(dǎo)致消費(fèi)者難以行使求償權(quán)
根據(jù)我國(guó)《合同法》第十條的規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式”。點(diǎn)擊合同作為一種合同形式，當(dāng)事人在締約時(shí)也應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力。但點(diǎn)擊合同的一個(gè)特點(diǎn)是交易過(guò)程的虛擬性，當(dāng)事人不進(jìn)行面對(duì)面的協(xié)商，只能在網(wǎng)絡(luò)這個(gè)虛擬環(huán)境中模擬“面對(duì)面”的交易方式，由消費(fèi)者通過(guò)不斷的點(diǎn)擊行為與商家的人（網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器）進(jìn)行交易。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，商家無(wú)法知曉對(duì)方的年齡、精神狀態(tài)，也無(wú)法從對(duì)方提供的授權(quán)委托書(shū)和印鑒中判定對(duì)方有無(wú)相應(yīng)授權(quán)，即使商家要求消費(fèi)者輸入身份證及出生年齡等個(gè)人信息，仍難以防止身份造假。這樣會(huì)影響交易安全，大大打擊商家網(wǎng)上交易的積極性，進(jìn)而阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。
三、規(guī)制點(diǎn)擊合同的建議
根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行立法，點(diǎn)擊合同存在的問(wèn)題一般是按照《中華人民共和國(guó)合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條對(duì)格式條款的規(guī)定來(lái)解決的，除此之外，我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第七條、第八條和第三十二條也作出了相關(guān)規(guī)定。但網(wǎng)絡(luò)點(diǎn)擊合同作為新型的格式合同，具有不同于傳統(tǒng)格式合同的特點(diǎn)，因此光靠現(xiàn)行法律的規(guī)定是不足以解決問(wèn)題的。為了解決點(diǎn)擊合同存在的問(wèn)題，促進(jìn)電子商務(wù)健康的發(fā)展，現(xiàn)結(jié)合國(guó)際上先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)提出以下建議：
（一）點(diǎn)擊合同訂立前：從技術(shù)上對(duì)交易雙方進(jìn)行身份認(rèn)證，并明確經(jīng)營(yíng)者對(duì)其資信公開(kāi)和合同內(nèi)容的提請(qǐng)注意義務(wù)，切實(shí)維護(hù)交易安全
1.身份認(rèn)證：建立官方管理的互聯(lián)網(wǎng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)
美國(guó)建立了一種認(rèn)證機(jī)構(gòu)，這種認(rèn)證機(jī)構(gòu)有三種類型：官方機(jī)構(gòu)管理型、民間合同約束型與行業(yè)自律型。[5]由于我國(guó)目前電子商務(wù)發(fā)展還不成熟，有的學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)建立一個(gè)由官方管理的互聯(lián)網(wǎng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)，當(dāng)用戶進(jìn)入電子商務(wù)市場(chǎng)時(shí)，由認(rèn)證機(jī)構(gòu)按網(wǎng)上交易的要求核實(shí)該用戶的真實(shí)身份，簽發(fā)一份“電子證書(shū)”，其中包括身份證明、網(wǎng)上交易種類、支付能力證明等，以后該用戶進(jìn)行任何交易都要附帶這份電子證書(shū)，用來(lái)說(shuō)明他作為電子商務(wù)主體的合法性。同時(shí)，也把交易對(duì)方是否認(rèn)真核對(duì)電子證書(shū)作為其主觀是否善意或者是否己盡必要注意義務(wù)的判斷因素之一。電子證書(shū)的功能相當(dāng)于工商行政管理部門(mén)頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，這份電子證書(shū)同樣要經(jīng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的定期審核，以保證其有效性。
2.內(nèi)容審查：經(jīng)營(yíng)者公示和提請(qǐng)注意的義務(wù)
日本對(duì)點(diǎn)擊合同訂立前經(jīng)營(yíng)者的義務(wù)做出了相應(yīng)的規(guī)定。日本《訪問(wèn)交易法》第3條規(guī)定，“經(jīng)營(yíng)者在開(kāi)始進(jìn)行訪問(wèn)交易之前，對(duì)于消費(fèi)者必須明確提供經(jīng)營(yíng)者的姓名或企業(yè)名稱、商品或服務(wù)的種類。在消費(fèi)者申請(qǐng)購(gòu)買(mǎi)所推銷(xiāo)的商品時(shí)，經(jīng)營(yíng)者必須向消費(fèi)者交付有關(guān)書(shū)面文件”。《訪問(wèn)交易法》第4條對(duì)書(shū)面文件的內(nèi)容做出了具體規(guī)定，具有可操作性，充分保障了消費(fèi)者的知情權(quán)，有利于維護(hù)交易安全。
我國(guó)可以參考日本的做法，結(jié)合我國(guó)當(dāng)前立法不足的現(xiàn)狀，在合同法中明確商家公示、提請(qǐng)注意的義務(wù)以及消費(fèi)者審查合同的權(quán)利（在涉及大宗交易時(shí)，應(yīng)要求商家提供合同的書(shū)面文件），這樣可以為消費(fèi)者維權(quán)提供可靠的法律依據(jù)。此外，為了從源頭上防止不公平交易的發(fā)生，我國(guó)行政機(jī)關(guān)特別是工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極地行使職權(quán)，對(duì)網(wǎng)絡(luò)商家制定的格式條款的訂立、修改實(shí)行備案制度，可以提供格式合同范本為網(wǎng)絡(luò)交易提供指引。同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)建立對(duì)點(diǎn)擊合同條款的預(yù)先審查制度，充分發(fā)揮行政監(jiān)督的職能，對(duì)發(fā)現(xiàn)商家有違反公平、誠(chéng)信原則的行為可以直接賦予行政機(jī)關(guān)一定的裁量權(quán)，有效地保障消費(fèi)者的知情權(quán)和公平交易權(quán)。
（二）在點(diǎn)擊合同訂立時(shí)：在立法上明確網(wǎng)絡(luò)用戶明示同意的標(biāo)準(zhǔn)，保證用戶根據(jù)其意志訂立合同
美國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)于1999年制定的《統(tǒng)一電子交易法》對(duì)格式條款的內(nèi)容、注意方式、同意的形式都做了細(xì)致的規(guī)定。如《統(tǒng)一電子交易法》第12節(jié)規(guī)定了明示同意的標(biāo)準(zhǔn)：“如果消費(fèi)者主動(dòng)去了解合同條款或在有審查合同條款的機(jī)會(huì)時(shí)閱讀合同條款達(dá)到以下程度時(shí)，視為消費(fèi)者明示同意合同條款：（1）自動(dòng)表明同意合同或合同條款；（2）消費(fèi)者有目的性的行為或合理的聲明足以使電子人通過(guò)行為或聲明了解消費(fèi)者同意合同條款的意思表示。”我們應(yīng)該借鑒美國(guó)的做法，在《合同法》或《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中做出適當(dāng)?shù)男薷模鞔_消費(fèi)者在點(diǎn)擊合同中明示同意的標(biāo)準(zhǔn)，確保當(dāng)事人根據(jù)真意訂立合同，這樣可以充分保障消費(fèi)者的自由選擇權(quán)和公平交易權(quán)，也有利于減少商家的交易風(fēng)險(xiǎn)。
（三）在點(diǎn)擊合同訂立后：通過(guò)設(shè)立在線投訴網(wǎng)站和善良理性基礎(chǔ)上做出的司法判例來(lái)解決糾紛
1.建立在線投訴網(wǎng)站
美國(guó)為解決網(wǎng)絡(luò)交易的糾紛引入了在線爭(zhēng)議解決機(jī)制，即爭(zhēng)議解決的全部或主要程序都在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的爭(zhēng)議解決方式。在爭(zhēng)議解決的過(guò)程中，當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)之間不進(jìn)行面對(duì)面的會(huì)面，從爭(zhēng)議解決程序的發(fā)起到進(jìn)行裁判或協(xié)商，甚至有關(guān)費(fèi)用的支付都通過(guò)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來(lái)實(shí)現(xiàn)。該機(jī)制的具體運(yùn)行程序是：當(dāng)電子服務(wù)合同的格式條款出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)，用戶可以向在線爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)發(fā)出申請(qǐng)書(shū)，由該機(jī)構(gòu)就被訴的格式合同條款結(jié)合相關(guān)的調(diào)查研究做出權(quán)威的解釋，通過(guò)在線調(diào)解和在線仲裁的方式解決糾紛，最后由有關(guān)的司法權(quán)威部門(mén)設(shè)置一個(gè)裁決機(jī)構(gòu)做出有約束力的判決，引導(dǎo)案件快速有力地解決。這種解決爭(zhēng)議的方式不僅方便有效，還有利于保護(hù)當(dāng)事人的隱私。
我國(guó)的電子商務(wù)發(fā)展水平還不成熟，法官的專業(yè)素養(yǎng)還不足以應(yīng)付大量的網(wǎng)絡(luò)糾紛案件，可以借鑒美國(guó)在線爭(zhēng)議解決機(jī)制方便快速的特點(diǎn)，建立權(quán)威的在線投訴網(wǎng)站，即在各個(gè)地方設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，當(dāng)用戶在網(wǎng)站上投訴時(shí)，投訴資料會(huì)被自動(dòng)地轉(zhuǎn)發(fā)到被投訴電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者所在地的分支機(jī)構(gòu)處，由該機(jī)構(gòu)代表用戶與經(jīng)營(yíng)者協(xié)商解決糾紛。該方式使用戶不再費(fèi)時(shí)費(fèi)力去尋找電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者的住所地，只需要在網(wǎng)站上投訴即可，大大減輕了用戶的訴訟成本，客觀上有利于監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者依法辦事。等到我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展水平和法官的專業(yè)素養(yǎng)足以獨(dú)立處理網(wǎng)絡(luò)糾紛案件時(shí)，建議借鑒美國(guó)的做法，引入在線爭(zhēng)議解決機(jī)制，在線解決糾紛，這樣有利于節(jié)約司法資源，降低用戶的訴訟成本。
2.最后的救濟(jì)：司法判例
美國(guó)的電子商務(wù)發(fā)展水平很高，在解決網(wǎng)絡(luò)交易糾紛方面建立了完善的司法體系，美國(guó)作為一個(gè)判例法的國(guó)家，做出了很多經(jīng)典的司法判例，對(duì)以后的判決產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。1998年，美國(guó)加州北區(qū)聯(lián)邦地方法院于Hotmail Corporation .v. Van Money Pie， Inc.一案中，就做出了首例確認(rèn)點(diǎn)擊合同效力的判決。
我國(guó)司法機(jī)關(guān)可以借鑒美國(guó)的做法，根據(jù)點(diǎn)擊合同的特殊情況靈活地處理糾紛，對(duì)于舉證責(zé)任分配不合理的問(wèn)題，應(yīng)該采取與一般舉證責(zé)任不同的舉證原則。首先，在當(dāng)事人能夠舉證時(shí)，適用一般的舉證原則。如果根據(jù)合同情形當(dāng)事人不可能舉證，則要求對(duì)方當(dāng)事人舉證，也就是適用舉證責(zé)任倒置原則；如果當(dāng)事人不承擔(dān)舉證責(zé)任，也不能否認(rèn)對(duì)方的請(qǐng)求，則推定對(duì)方的請(qǐng)求成立；其次，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)合同的一些特殊主體，如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，由于其在交易活動(dòng)中處于優(yōu)勢(shì)地位，應(yīng)該明確規(guī)定其舉證責(zé)任，一方面使舉證主體承擔(dān)與自己從事的業(yè)務(wù)相應(yīng)的責(zé)任，另一方面以利于訴訟糾紛的解決；最后，由于這種證據(jù)的特殊性以及存儲(chǔ)器存儲(chǔ)空間的有限性，我們只能要求舉證主體在其能力的范圍內(nèi)以及有效的時(shí)間范圍內(nèi)承擔(dān)舉證責(zé)任，也就是要求舉證人只對(duì)自己服務(wù)器能夠存儲(chǔ)的合同內(nèi)容負(fù)責(zé)舉證，而不對(duì)合同的生成負(fù)責(zé)舉證。比如可以根據(jù)服務(wù)商的服務(wù)條件要求，參照我國(guó)其它的法律規(guī)定，規(guī)定一個(gè)合理的期限，使當(dāng)事人的舉證責(zé)任更合理，也利于當(dāng)事人舉證責(zé)任的承擔(dān)。
電子合同的訂立方式范文第5篇
關(guān)于公路煤炭運(yùn)輸合同范本
甲方：(即托運(yùn)方)
乙方：(即承運(yùn)方)
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》以及國(guó)家有關(guān)運(yùn)輸規(guī)定，經(jīng)雙方友好協(xié)商，就乙方承運(yùn)甲方煤一事訂立該合同以便雙方共同尊守。
一、履行合同時(shí)限：
二、貨物名稱：煤。
三、貨物數(shù)量x萬(wàn)噸，(具體運(yùn)輸數(shù)量，按每月計(jì)劃確定)。
四、貨物起止點(diǎn)：起運(yùn)點(diǎn)： 有限責(zé)任公司。 到達(dá)地點(diǎn). 有限公司指定煤場(chǎng)。
五、運(yùn)價(jià)：(根據(jù)運(yùn)輸市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)，隨時(shí)調(diào)整運(yùn)價(jià)，雙方簽訂補(bǔ)充合同)。
六、運(yùn)輸費(fèi)用：從貨物裝車(chē)到達(dá)目的地途中的運(yùn)輸費(fèi)用，包括過(guò)路過(guò)橋費(fèi)及各類收費(fèi)及裝卸費(fèi)，都由乙方承擔(dān)。甲方負(fù)責(zé)加油。
七、結(jié)算方式：運(yùn)輸費(fèi)用結(jié)算按照實(shí)收計(jì)量為準(zhǔn)，憑甲方開(kāi)具的過(guò)磅單，每月結(jié)算一次，隨到隨結(jié)，不得拖延，履行完運(yùn)輸合同后全部結(jié)清。運(yùn)輸過(guò)磅票乙方每 天給甲方交接一次月底根據(jù)運(yùn)輸數(shù)量給乙方結(jié)賬。
八、乙方的權(quán)利義務(wù)：
1、乙方需對(duì)所承運(yùn)的貨物加蓋篷布，妥善保管，以免造成不必要的拋灑。
2、在合同規(guī)定的期限內(nèi)，將貨物保質(zhì)保量安全運(yùn)達(dá)目的地，
按時(shí)向收貨人告知到達(dá)通知，保證貨物非人為變質(zhì)，不得換煤，短少，加水如有以上問(wèn)題，現(xiàn)場(chǎng)扣留運(yùn)輸該煤的車(chē)輛，搜集證據(jù)，作為處罰依據(jù)，甲方核實(shí)清楚確屬人為因素的將具實(shí)按照煤價(jià)的5倍予以賠償。
3、運(yùn)輸途中發(fā)生的一切交通事故都由乙方負(fù)責(zé)。
4、貨物到達(dá)過(guò)磅時(shí)，乙方司機(jī)應(yīng)將運(yùn)輸票據(jù)(礦方過(guò)磅單、計(jì)量票、入境票)如數(shù)交予甲方，否則，所造成的損失由乙方負(fù)責(zé)。
九、甲方的權(quán)利義務(wù)：
1、甲方負(fù)責(zé)對(duì)到達(dá)貨物進(jìn)行驗(yàn)收，驗(yàn)收無(wú)誤加蓋驗(yàn)收章并出具驗(yàn)收過(guò)磅單。
2、貨物到達(dá)后，乙方車(chē)輛必須服從甲方煤庫(kù)人員指揮，不得插隊(duì)、無(wú)理取鬧等，否則，甲方對(duì)乙方車(chē)輛進(jìn)行相應(yīng)處罰;同時(shí)甲方人員必須及時(shí)接受乙方貨物，不得刁難、克扣及索要錢(qián)財(cái)，因此造成的一切后果由甲方承擔(dān)。
十、其他事項(xiàng)：
雙方在運(yùn)行中發(fā)生的具體和未盡事宜，應(yīng)及時(shí)了解、溝通協(xié)商解決。(如有不可抗力，乙方不聽(tīng)甲方合同即行解除)
十一、本合同一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份。
甲方簽字(蓋章)：
負(fù)責(zé)人(簽字)：
年 月 日 負(fù)責(zé)人(簽字)： 乙方簽字(蓋章)：
煤炭道路運(yùn)輸合同參考
甲方(托運(yùn)人)：
乙方(承運(yùn)人)：
簽訂時(shí)間： 年 月 日
簽訂地點(diǎn)：
甲方(托運(yùn)人)：
法定代表人： 住 所 地： 電 話： 傳 真： 電子信箱：
通訊地址： 郵政編碼： 開(kāi)戶銀行： 賬 號(hào)：
開(kāi)戶銀行地址:
乙方(承運(yùn)人)： 法定代表人： 住 所 地： 電 話： 傳 真： 電子信箱： 通訊地址：
郵政編碼： 開(kāi)戶銀行： 賬 號(hào)： 開(kāi)戶銀行地址:
甲乙雙方根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》及其他法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，在平等、自愿的基礎(chǔ)上經(jīng)共同協(xié)商，就有關(guān)貨物運(yùn)輸事宜訂立本合同，并由雙方共同恪守。
第一條 貨物品種、數(shù)量、貨物起運(yùn)地、貨物到達(dá)地
煤炭品種：
運(yùn)輸數(shù)量： 萬(wàn)噸
煤炭起運(yùn)地:
煤炭到達(dá)地:
第二條 貨物運(yùn)輸期限
貨物運(yùn)輸期限為 日，乙方須于 年 月 日到 年 月 日將甲方貨物運(yùn)到本合同約定地點(diǎn)，并交付給甲方指定的收貨人。甲方指定的收貨人為 ，身份證號(hào)： ，聯(lián)系電話： 。
第三條 煤炭裝卸時(shí)間、責(zé)任和方法
甲方負(fù)責(zé)機(jī)械裝卸及其費(fèi)用,并保證在合理期限內(nèi)完成裝卸.合理期限為貨車(chē)到達(dá)目的地( )小時(shí)內(nèi),如果甲方未能在合理時(shí)間內(nèi)完成裝卸,乙方有權(quán)提出推遲貨物運(yùn)輸期限。
第四條 合同價(jià)款及支付方式
4.1 本合同總價(jià)款為人民幣 元(大寫(xiě)： 圓整)。
4.2運(yùn)輸單價(jià):運(yùn)輸每噸150元人民幣(含運(yùn)輸稅) 。
4.3合同價(jià)款的支付，甲乙雙方約定采用:乙方貨車(chē)發(fā)車(chē)前一小時(shí)內(nèi)甲方將貨款打到乙方指定的帳號(hào)上,如果甲方未履行甲乙雙方約定的付款方式,乙方有權(quán)中止合同的履行,造成的法律后果由甲方負(fù)全部責(zé)任。
第五條 雙方的權(quán)利義務(wù)
5.1 甲方權(quán)利和義務(wù)
5.1.1 甲方交付托運(yùn)物時(shí):甲方核實(shí)托運(yùn)貨物的指標(biāo)、重量等必要情況后，應(yīng)向乙方開(kāi)具憑證;
5.1.2貨物起運(yùn)時(shí)甲方封條，貨物到達(dá)目的地甲方指定收貨人按合同規(guī)定及時(shí)拆封驗(yàn)貨。
5.1.3甲方應(yīng)按照本合同約定向乙方履行付款義務(wù)
5.2 乙方權(quán)利和義務(wù)
5.2.1 按照本合同約定安全、及時(shí)、穩(wěn)妥地將甲方托運(yùn)貨物運(yùn)抵甲方指定交貨地點(diǎn)，乙方應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知并交給甲方指定收貨人。
5.2.2 在運(yùn)輸過(guò)程中乙方不得私自更換貨物，發(fā)生質(zhì)量改變由乙方承擔(dān)責(zé)任。
第六條 違約責(zé)任及爭(zhēng)議解決辦法
6.1甲方不按本合同約定期限支付價(jià)款的，乙方有權(quán)終止合同的履行,并要求甲方承擔(dān)違約責(zé)任 。
6.2乙方未能在合同約定的期限內(nèi)，將甲方托運(yùn)的貨物運(yùn)抵甲方指定交貨地點(diǎn)并交付甲方指定收貨人的，乙方應(yīng)向甲方承擔(dān)違約責(zé)任。
6.3 甲方無(wú)故解除合同,給乙方造成的經(jīng)濟(jì)損失,由甲方全部承擔(dān)違約責(zé)任。
公路煤炭運(yùn)輸合同范本
甲方： 聯(lián)系方式： 乙方： 聯(lián)系方式：
雙方本著平等、公平、自愿的原則，共同協(xié)商煤炭短途運(yùn)輸中有關(guān)事項(xiàng)達(dá)成如下條款：
一·工程地點(diǎn)：山西省交口縣溫泉鎮(zhèn)，工程期限為一年。 二·運(yùn)輸距離2.5公里，每立方運(yùn)價(jià)4元(以車(chē)廂容積計(jì)算)當(dāng)天拉運(yùn)當(dāng)天結(jié)算(定在第二天12點(diǎn)以前結(jié)賬);
三·甲方提供給乙方車(chē)輛燃油，乙方以每升6.5元自付油款。(在當(dāng)天結(jié)算時(shí)扣除)
四·甲方協(xié)助乙方解決住房問(wèn)題，按每間(住6人)每月300元收取乙方住宿費(fèi)用;
五·車(chē)輛進(jìn)場(chǎng)后進(jìn)入正常作業(yè)，乙方車(chē)輛不得隨意撤出，有特殊情況，需提前一星期告知甲方，商定后方可撤出。
六·在合同履行期間，乙方要十分注意安全，因乙方不慎或其他意外災(zāi)害造成乙方人身事故，甲方不承擔(dān)任何責(zé)任，均由乙方自己負(fù)責(zé)承擔(dān)。
本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，并共同遵守執(zhí)行，不得違約。合同簽字后生效。
